2012年司法考试真题及答案（2012年国家司法考试真题（法理学）单选题）

本文目录

• 2012年国家司法考试真题（法理学）单选题
• 2012年司法考试卷四案例答案及解析（版）
• 2012年司法考试卷二《刑法》多项选择真题及答案解析
• 司法考试刑法部分真题及答案
• 2012年10月自考公司法试卷及答案
• 2012年7月和2013年4月自学考试国际私法真题答案
• 司法真题答案：2012年司法考试卷一三国法参考答案（版）
• 司考答案：2012年司法考试卷二（行政法）答案及解析
• 2012司法考试行政法案例试题解析
• 2012司法考试《卷一》押密试卷及答案9

2012年国家司法考试真题（法理学）单选题

9.卡尔·马克思说：“在民主的国家里，法律就是国王；在专制的国家里，国王就是法律。”关于马克思这段话的理解，下列哪一选项是错误的？？（ ） A.从性质上看，有民主的法律，也有专制的法律 B.在实行民主的国家，君主或者国王不可以参与立法 C.在实行专制的国家，国王的意志可以上升为法律 D.实行民主的国家，也是实行法律至上原则的国家 【答案】B 【考点】法的本质 【解析】选项ACD说法正确，选项B说法错误。法的本质反映为法的阶级性，在阶级对立的社会，法所体现的国家意志实际上是统治阶级的意志。故在实行专制的国家，国王的意志可以上升为法律。同样，在实行民主的国家，君主或者国王也是可以参与立法的。 10.《中华人民共和国民法通则》第6条规定：“民事活动必须遵守法律，法律没有规定的，应当遵守国家政策。”从法官裁判的角度看，下列哪一说法符合条文规定的内容？？（ ） A.条文涉及法的渊源 B.条文规定了法与政策的一般关系 C.条文直接规定了裁判规则 D.条文规定了法律关系 【答案】A 【考点】法律条文 【解析】本题选项A符合条文规定内容。“民事活动必须遵守法律，法律没有规定的，应当遵守国家政策。”其内容反映的是法官在进行裁判时“依据选择”的适用，而非法与政策的一般关系。其规定法官进行民事活动裁判时，首先应有法必依，在法律空白的情况下，遵守国家政策，法律是中国当代我国法律的正式渊源，而国家政策是中国当代我国法律的非正式渊源。故该条文涉及法的渊源。 11.2003年7月，年过七旬的王某过世，之前立下一份“打油诗”遗嘱：“本人已年过七旬，一旦病危莫抢救；人老病死本常事，古今无人寿长久；老伴子女莫悲愁，安乐停药助我休；不搞哀悼不奏乐，免得干扰邻和友；遗体器官若能用，解剖赠送我原求；病体器官无处要，育树肥花环境秀；我的一半财产权，交由老伴可拥有；上述遗愿能实现，我在地下乐悠悠。” 对于王某遗嘱中“我的一半财产权”所涉及的住房，指的是“整个房子的一半”，还是“属于父亲份额的一半”，家人之间有不同的理解。儿子认为，父亲所述应理解为母亲应该继承属于父亲那部分房产的一半，而不是整个房产的一半。王某老伴坚持认为，这套房子是其与丈夫的共同财产，自己应拥有整个房产（包括属于丈夫的另一半房产）。关于该案，下列哪一说法是正确的？？（ ） A.王某老伴与子女间的争议在于他们均享有正式的法律解释权 B.王某老伴与子女对遗嘱的理解属于主观目的解释 C.王某遗嘱符合意思表示真实、合法的要求 D.遗嘱中的“我的一半财产权”首先应当进行历史解释 【答案】C 【考点】法律解释 【解析】选项A错误。王某老伴与其的子女和老伴在遗嘱的内容上存有理解上的分歧之间的争议在于房产如何分配，但争议焦点不是双方均有而不是他们双方均有正式的法律解释权。 选项B错误。王某老伴和与其子女对遗嘱各自的理解属于文义解释，而非主观目的解释。 选项C正确。王某过世前立下“打油诗”遗嘱的行为是在其意思表示真实且合法有效的情况下作做出的，属于合法有效的民事法律行为。 选项D错误。各种法律解释方法之间有一个位序或位阶关系，现今大部分法学家都认可下列位阶：（1）语义学解释；（2）体系解释；（3）立法者意图或目的解释；（4）历史解释；（5）比较解释；（6）客观、目的解释各种法律解释方法之所有具有不同的功能，是因为它们各自指出了在法律解释中考虑的因素不同或提出问题的视角不同。据此可知，本题中，遗嘱中的“我的一半财产权”首先应当进行的是文义解释，而不是历史解释。 12.中学生小张课间打篮球时被同学小黄撞断锁骨，小张诉请中学和小黄赔偿1.4万余元。法院审理后认为，虽然2被告对原告受伤均没有过错，不应承担赔偿责任，但原告毕竟为小黄所撞伤，该校的不当行为也是伤害事故发生的诱因，且原告花费1.3万余元治疗后尚未完全康复，依据公平原则，法院酌定被告各补偿3000元。关于本案，下列哪一判断是正确的？？（ ） A.法院对被告实施了法律制裁 B.法院对被告采取了不诉免责和协议免责的措施 C.法院做出对被告有利的判决，在于对案件事实与规范间关系进行了证成 D.被告承担法律责任主要不是因为行为与损害间存在因果关系 【答案】C 【考点】法律证成和法律责任 【解析】选项A、B错误。法律制裁是指由特定国家机关对违法者依其法律责任而实施的强制性惩罚措施。本题本案中，法院经审理后认为，原告小张的损害虽然是有小黄直接造成，但小黄对此因为缺乏伤害的主观故意，而不构成侵权。其被告不存在违法、违约的行为，法院酌定判决其被告各承担3000元的补偿费是基于公平原则的法律规定，故不属于法律制裁。 选项B错误。不诉及协议免责，是指如果受害人或有关当事人不向法院起诉要求追究行为人的法律责任，行为人的法律责任就实际上被免除，或者受害人与加害人在法律允许的范围内协商同意的免责。本案中，受害人向法院起诉了，并不存在不诉免责的情况。另外，受害人也没有与加害人达成同意免责的协议，即也不存在协议免责的情况。也非采取了不诉免责和协议免责的措施。 选项C正确。法律人在适用法律的过程中，无论是依据一定的法律解释方法所获得的法律规范即大前提，还是根据法律所确定的案件事实即小前提，都是用来向法律决定提供支持程度不同的理由。在这个意义上，法律适用过程即为一个法律证成的过程。本案中，题法院依据公平原则作出了有利于被告的判决，正是在法律适用过程中对案件事实与规范间进行证成的结果。 选项D错误。法律责任是指行为人由于违法行为、违约行为或者由于法律规定而应承受的某种不利的法律后果。本题案中，被告小黄的行为与原告小张的损害之间存在因果关系，但虽然法院不是基于侵权判决被告承担法律责任不是基于此，而是但是也是考虑到被告行为与原告损害之间存在因果关系才适用公平原则，判决被告向原告各补偿3000元故被告承担法律责任主要不是因为行为与损害间存在因果关系。 13.张老太介绍其孙与马先生之女相识，经张老太之手曾给付女方“认大小”钱10100元，后双方分手。张老太作为媒人，去马家商量退还“认大小”钱时发生争执。因张老太犯病，马先生将其送医，并垫付医疗费1251.43元。后张老太以马家未返还“认大小”钱为由，拒绝偿付医药费。马先生以不当得利为由诉至法院。法院考虑此次纠纷起因及张老太疾病的诱因，判决张老太返还马先生医疗费1000元。关于本案，下列哪一理解是正确的？？（ ） A.我国男女双方订婚前由男方付“认大小”钱是通行的习惯法 B.张老太犯病直接构成与马先生之医药费返还法律关系的法律事实 C.法院判决时将保护当事人的自由和效益原则作为主要的判断标准 D.本案的争议焦点不在于事实确认而在于法律认定 【答案】D 【考点】法律事实和归责原则 【解析】选项A错误。习惯的含义很宽泛，既指个人习惯，也指社会习惯，其之所以能够成为法的非正式渊源是因为它是特定共同体的人们在长久的生产生活实践中自然而然形成的，是该共同体的人们事实上的共同情感和要求的体现，也是他们的共同理想的体现。但本题案中，男女双方订婚前“认大小”钱的做法仅是一种习俗，还不能形成广泛的社会认同，故不是习惯法。 选项B错误。法律事实，是指法律规范所规定的、能够引起法律关系产生、变更和消灭的客观情况或现象。本题案中，仅仅有张老太犯病这一客观情况并不能直接引起马先生之医药费返还的法律关系，还需要结合马先生将其送往医院并为其支付医药费的情况才能引起。因此，张老太犯病还不属于法律事实，其属于“事实构成”。 张老太是在向马先生讨要“认大小”钱时犯病，后来，马先生为其垫付医药费。但马先生又以不当得利为由诉至法院，经法院判决得以张老太返还马先生医药费1000元，张老太的犯病没有与马先生返还医药费直接构成法律事实，其属于“事实构成”。 选项C错误，。公正原则要求综合考虑致行为人承担责任的多种因素，做到合理区别的对待。本案中，法院在做判决时考虑此次纠纷起因及张老太疾病的诱因，是基于公平原则，而非自由和效益原则。 选项D正确。法院考虑到此次纠纷的起因是马先生先行垫付了张老太的医药费，以及张老太是因为索要“认大小”钱时发生争执而犯病才导致后来构成的不当得利，才做了如下判决。法院并非是基于效益原则作出的判决，而是基于公平原则，其公正要求综合考虑使行为人承担责任的多种因素，做到合理区别的对待。所以其争议的焦点并非事实的确认而在于法律上的认定。本案事实清楚，因此，争议的焦点并不在于事实的确认，而在于法律对该事实的认定。 14.某商场促销活动时宣称：“凡购买100元商品均送80元购物券。对因促销活动产生的纠纷，本商场有最终解释权。”刘女士在该商场购买了1000元商品，返回800元购物券。刘女士持券买鞋时，被告知鞋类商品2天前已退出促销活动，必须现金购买。刘女士遂找商场理论，协商未果便将商场告上法庭。关于本案，下列哪一认识是正确的？？（ ） A.从法律的角度看，“本商场有最终解释权”是一种学理解释权的宣称 B.本案的争议表明，需要以公平正义去解释合同填补漏洞 C.当事人对合同进行解释，等同于对合同享有法定的解释权 D.商场的做法符合“权利和义务相一致”的原则 【答案】B 【考点】法律解释 【解析】选项A错误。从法律的角度看，学理解释是学术性或常识性的解释，不被作为执行法律的依据。本案中，某商场促销活动时宣称“本商场有最终解释权”是一种法定解释即有权解释，而非学理解释。 选项B正确。本案中，商场对促销活动优惠券的使用所进行的解释有违公平正义原则，消费者在进行消费时，若按照商场的解释就会导致自己当初订立合同时的目的无法实现。因此，需要按照公平正义的原则去解释合同才能填补交易中的漏洞。 选项C错误。享有法定解释的主体是国家机关、官员或其他有权解释的人，其作出的解释具有法律上的约束力。本案中，当事人对合同进行解释，不能等同于他们对合同享有法定的解释权。 选项D错误。权利义务相一致原理包含两方面内容：对于个体而言，一个人主张某一权利意味着负有一定的义务；对于他人而言，某一个体的权利须伴随着他人的义务。本案中，商场的做法不符合“权利和义务相一致”的原则。 选项ACD错误，选项B正确。“本商场有最终解释权”不是学理解释。同时其作为本案的争议焦点，商场对它的解释没有遵循权利与义务相一致的原则，而是有违公平正义的。该商场对促销活动优惠券的使用所进行的解释正是没有基于公平正义原则，所以消费者在进行消费时，按照商场的解释就会导致自己当初订立合同时的目的无法实现。所以需要按照公平正义的原则去解释合同才会填补交易的漏洞。 15.苏某和熊某毗邻而居。熊某在其居住楼顶为50只鸽子搭建了一座鸽舍。苏某以养鸽行为严重影响居住环境为由，将熊某诉至法院，要求熊某拆除鸽棚，赔礼道歉。法院判定原告诉求不成立。关于本案，下列哪一判断是错误的？？（ ） A.本案涉及的是安居权与养鸽权之间的冲突 B.从案情看，苏某的安居权属于宪法所规定的文化生活权利 C.从判决看，解决权利冲突首先看一个人在行使权利的同时是否造成对他人权利的实际侵害 D.本案表明，权利的行使与义务的承担相关联 【答案】B 【考点】权利与义务法律关系的内容 【解析】选项A说法正确。本案争议的焦点在于熊某的养鸽权与苏某的安居权之间发生的冲突。 选项B说法错误。首先，我国《宪法》没有规定“安居权”；其次，我国《宪法》规定的“文化生活权利”指的是进行科学研究、文学创作和其他文化活动的自由，不包括安居权。 选项C、D说法正确。本案中，法院判决苏某诉求不成立，是因为两者的权利都受法律保护。权利的行使与义务的承担是相关联的，两者不能孤立地存在和发展。当事人在行使自己权利的同时前提是不能干预或损害他人权利的行使。

2012年司法考试卷四案例答案及解析（版）

2012年司法考试卷四案例答案及解析(版) 　　案情：信用卡在现代社会的运用越来越广泛。设甲为信用卡的持卡人，乙为发出信用卡的银行，丙为接受银行信用卡消费的百货公司。甲可以凭信用卡到丙处持卡消费，但应于下个月的15日前将其消费的款项支付给乙;丙应当接受甲的持卡消费，并于每月的20日请求乙支付甲消费的款项，丙不得请求甲支付其消费的款项。 　　2012年3月，甲消费了5万元，无力向乙还款。甲与乙达成协议，约定3个月内还款，甲将其1间铺面房抵押给乙，并作了抵押登记。应乙的要求，甲为抵押的铺面房向丁保险公司投了火灾险，并将其对保险公司的保险赔偿请求权转让给了己。 　　2012年4月，甲与张某签订借款意向书，约定甲以铺面房再作抵押向张某借款5万元，用于向乙还款。后因甲未办理抵押登记，张某拒绝提供借款。 　　2012年7月，因甲与邻居戊有矛盾，戊放火烧毁了甲的铺面房。在保险公司理赔期间，己的债权人庚向法院申请冻结了保险赔偿请求权。 　　问题： 　　1.2012年3月之前，甲与乙之间存在什么法律关系?乙与丙之间存在什么法律关系?甲与丙之间存在什么法律关系? 　　【答案】甲与乙之间存在借款合同关系。乙和丙之间存在免责的债务承担关系。甲和丙之间存在买卖合同关系。 　　【考点】信用卡各方民事法律关系的性质 　　【解析】①在信用卡限额范围内，持卡人持卡消费或者在信用卡取现，将在持卡人与发卡银行间成立借款合同关系，持卡人应按照约定还本付息。2012年3月，甲在丙百货公司持卡消费了5万元，在甲与乙银行之间成立借款合同关系。②信用卡得以顺畅运行，更重要的制度支撑是发卡银行与接收信用卡消费的单位之间的法律关系。这种法律关系的本质是：发卡银行承担持卡人在接收信用卡消费的单位因刷卡所负担的债务，因为发卡银行承担了持卡人所负的债务，持卡人免除向接收引用卡消费的单位支付现金的义务。发卡银行与接收信用卡消费的单位之间的关系属于免责的债务承担关系。须注意：这一免责的债务承担具有一点特殊性，它是由第三人(乙银行)与债权人(丙百货公司)达成的免责债务承担。还须注意：亦可另辟蹊径，将乙与丙之间的法律关系定性为委托合同：乙委托丙向甲提供信用，对丙因此产生的不利益，由乙按照委托合同向丙提供补偿。这也是说得过去的。③甲持卡在丙处消费，甲、丙间成立买卖合同。这无须更多解释。 　　2.丙有权请求乙支付甲消费的款项但不得请求甲支付其消费的款项，其法律含义是什么?乙可否以甲不支付其消费的款项为理由，拒绝向丙付款?为什么? 　　【答案】①其法律含义是，因甲刷卡对丙负担的债务，由乙免责地承担。②乙不能以甲不知其消费的款项为由拒绝向丙付款，原因是：乙、丙签订的协议属于免责的债务承担，甲对丙负担的债务，由乙承担，对于乙免责的承担的债务，甲免除相应的债务，甲不再负有向丙支付价款的义务。 　　【考点】免责的债务承担。 　　【解析】①免责的债务承担有两种方式：(a)第一种，债务人与第三人达成协议，由第三人承担债务人对债权人所负的债务，经债权人同意，发生免责的债务承担的效果。(b)第二种，第三人直接与债权人达成协议，就债务人对债权人所负的债务，由第三人承担。②免责的债务承担的法律效果是：对于第三人承担的债务，原债务人免除履行债务的义务。 　　3.如甲不向乙支付其消费的款项，乙可以主张什么权利?如乙不向丙支付甲消费的款项，丙可以主张什么权利? 　　【答案】如甲不向乙支付其消费的款项，乙可对甲主张违约责任，要求甲承担还本付息的违约责任。其中包括法定违约金。如果乙不向丙支付甲消费的款项，丙可要求乙承担违约责任。 　　【考点】违约责任的相对性 　　【解析】①若甲不按照约定向乙还本付息，则甲的行为属于不履行在借款合同所负的义务，借款人乙有权请求甲承担违约责任。须注意：在信用卡中，有关部门规定了法定违约金。因此，乙对甲主张的违约责任包括了法定违约金。②因为甲对丙所负的债务由乙免责的承担，甲免除相应的债务，所以，若乙不向丙支付甲消费的款项，丙只能请求乙承担违约责任。还须注意：因为乙是丙的债务人，而甲又是乙的债务人，所以，若符合代位权构成要件，丙也可行使代位权，直接要求甲对自己承担付款义务。不过，由于银行一般不会欠缺支付能力，该代位权难以成立。 　　4.如丙拒绝接受甲持卡消费，应由谁主张权利?可以主张什么权利?为什么? 　　【答案】如丙拒绝接受甲持卡消费，应由乙主张权利，乙可请求丙承担违约责任。因为免责债务承担合同(或者委托合同)成立于乙、丙间，根据违约责任的相对性，只能由乙对丙主张违约责任。 　　【考点】违约责任的相对性 　　【解析】因乙、丙间的约定，丙负有接受持卡人刷卡消费的义务。但丙所负的义务是对乙所负担的义务。因此，若如丙拒绝接受甲持卡消费，根据违约责任的相对性，应由乙对丙主张违约责任。 　　5.张某拒绝向甲提供借款是否构成违约?为什么? 　　【答案】不构成违约。因为自然人间的借款合同属于实践合同，张某未向甲提供借款，借款合同尚未生效。 　　【考点】自然人间的借款合同 　　【解析】《合同法》第210条规定：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”自然人间的借款合同属于实践合同，自贷款人提供借款时成立或生效。虽然甲与张某已经签订了借款意向书，但张某未向甲提供借款，甲与张某间的借款合同尚未成立或生效。甲不得对张某主张违约责任。 　　6.甲的抵押铺面房被烧毁之后，届期无力还款，乙可以主张什么权利? 　　【答案】乙可对房屋烧毁后的保险金行使抵押权。 　　【考点】抵押权的物上代位性 　　【解析】《物权法》第174条规定：“担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收，担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金首先受偿。被担保债权的履行期未届满的，也可以提存该保险金、赔偿金或者补偿金等。”据此，抵押权具有物上代位性，抵押物毁灭失后，抵押权人仍可对其代位物(保险金等)行使抵押权。 　　7.甲将保险赔偿请求权转让给己，己的债权人庚向法院申请冻结该保险赔偿请求权，对乙的抵押权有什么影响?为什么? 　　【答案】无影响。物权优先于债权。庚对保险金享有债权请求权，己对保险金享有抵押权。除非另有规定，同一标的物上的物权优先于债权得到实现。 　　【考点】物权优先于债权 　　【解析】①因甲将保险赔偿请求权转让给己，保险事故发生后，己享有请求保险公司支付保险金的债权。②根据前述抵押权的物上代位性，房屋焚毁后，抵押权人乙银行对保险金享有优先受偿权。③根据民法原理，同意标的物上并存债权与物权时，除非法律另有规定，物权优先于债权。所以，甲将保险赔偿请求权转让给己的行为，对抵押权人乙行使抵押权不产生影响。

2012年司法考试卷二《刑法》多项选择真题及答案解析

　　51.《刑法》第246条规定：“以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事实诽谤他人，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。”关于本条的理解，下列哪些选项是正确的?( ) 　　A.“以暴力或者其他方法”属于客观的构成要件要素 　　B.“他人”属于记述的构成要件要素 　　C.“侮辱”、“诽谤”属于规范的构成要件要素 　　D.“三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利”属于相对确定的法定刑 　　【答案】ABCD 　　【考点】犯罪构成要件 　　【解析】选项A正确。说明行为外部的、客观方面的要素即为客观的构成要件要素，如行为、结果、行为对象等。因此，“以暴力或者其他方法”属于客观的构成要件要素。 　　选项B正确。按照刑法理论，在解释构成要件要素和认定是否存在符合构成要件要素的事实时，如果只需要法官的认识活动即可确定，这种构成要件要素便是记述的构成要件要素。对于“他人”的判断只需要法官的认识活动即可确定，不需要法官规范的、评价的价值判断才能认定，因此，属于记述的构成要件要素。 　　选项C正确。按照刑法理论，在解释构成要件要素和认定是否存在符合构成要件要素的事实时，需要法官规范的、评价的价值判断才能认定，这种构成要件要素属于规范的构成要件要素。对于“侮辱”、“诽谤”的认定，需要司法人员的规范评价和价值判断，是规范的构成要件要素。 　　选项D正确。相对确定的法定刑，是指在条文中规定一定的刑种与刑度，并明确规定刑与最低刑。其特点是立法上有确定的刑种与刑度，司法上有具体裁量的余地。“三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利”就属于此种相对确定的法定刑。 　　52.下列哪些案件不构成过失犯罪?( ) 　　A.老师因学生不守课堂纪律，将其赶出教室，学生跳楼自杀 　　B.汽车修理工恶作剧，将高压气泵塞入同事肛门充气，致其肠道、内脏严重破损 　　C.路人见义勇为追赶小偷，小偷跳河游往对岸，路人见状离去，小偷突然抽筋溺毙 　　D.邻居看见6楼儿童马上要从阳台摔下，遂伸手去接，因未能接牢，儿童摔成重伤 　　【答案】ABCD 　　【考点】过失犯罪 　　【解析】选项A不构成过失犯罪。学生的死亡与老师的行为之间不存在法律上的因果关系，故老师不构成过失犯罪。 　　选项B不构成过失犯罪。汽车修理工恶作剧的行为主观上存在故意，对其同事造成的伤害应构成故意犯罪，而非过失犯罪。 　　选项C不构成过失犯罪。路人的行为属于正当防卫，不构成过失犯罪。 　　选项D不构成过失犯罪。邻居不存在犯罪行为，无所谓故意或过失的问题。 　　53.因乙移情别恋，甲将硫酸倒入水杯带到学校欲报复乙。课间，甲、乙激烈争吵，甲欲以硫酸泼乙，但情急之下未能拧开杯盖，后甲因追乙离开教室。丙到教室，误将甲的水杯当作自己的杯子，拧开杯盖时硫酸淋洒一身，灼成重伤。关于本案，下列哪些选项是错误的?( ) 　　A.甲未能拧开杯盖，其行为属于不可罚的不能犯 　　B.对丙的重伤，甲构成过失致人重伤罪 　　C.甲的行为和丙的重伤之间没有因果关系 　　D.甲对丙的重伤没有故意、过失，不需要承担刑事责任 　　【答案】ACD 　　【考点】过失犯罪 　　【解析】本案中，甲的行为与丙的重伤之间存在法律上的因果关系，甲对丙的重伤存在过失，应构成过失致人重伤罪。 　　54.关于犯罪停止形态的论述，下列哪些选项是正确的?( ) 　　A.甲(总经理)召开公司会议，商定逃税。甲指使财务人员黄某将1笔500万元的收入在申报时予以隐瞒，但后来黄某又向税务机关如实申报，缴纳应缴税款。单位属于犯罪未遂，黄某属于犯罪中止 　　B.乙抢夺邹某现金20万元，后发现全部是假币。乙构成抢夺罪既遂 　　C.丙以出卖为目的，偷盗婴儿后，惧怕承担刑事责任，又将婴儿送回原处。丙构成拐卖儿童罪既遂，不构成犯罪中止 　　D.丁对仇人胡某连开数枪均未打中，胡某受惊心脏病突发死亡。丁成立故意杀人罪既遂 　　【司法部答案】ABCD 　　【网校的答案】BCD 　　【考点】犯罪停止形态 　　【解析】选项A错误。单位犯罪不是单位与单位负责人、管理人、直接责任人的共同犯罪，从此角度分析的话，不应将单位的行为与甲的个人行为分开讨论，直接对单位的犯罪形态进行认定即可，即认定为单位犯罪中止为妥。 　　选项B正确。假币也是财物也有价值，因此，抢夺假币也构成犯罪既遂。 　　选项C正确。《刑法》第二百四十条第二款规定，拐卖妇女、儿童是指以出卖为目的，有拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为之一的，即构成既遂。本案中，丙以出卖为目的，实施了偷盗婴儿的行为，实施该行为后其拐卖儿童罪就已经既遂，犯罪既遂后就不再成立犯罪中止。 　　选项D正确。丁有杀害胡某的犯罪故意，实施了射杀行为，虽然其没有打中，但是丁的射杀行为导致胡某心脏病发作而死亡。因此，丁的行为与胡某的死亡之间存在法律上的因果关系，根据主客观相统一原理，丁构成故意杀人罪的既遂。 　　55.下列哪些选项中的双方行为人构成共同犯罪?( ) 　　A.甲见卖**影碟的小贩可怜，给小贩1000元，买下200张**影碟 　　B.乙明知赵某已结婚，仍与其领取结婚证 　　C.丙送给国家工作人员10万元钱，托其将儿子录用为公务员 　　D.丁帮助组织卖*的王某招募、运送卖**** 　　【司法部答案】BCD 　　【网校的答案】BC 　　【考点】共同犯罪 　　【解析】共同犯罪可以分为任意共同犯罪与必要共同犯罪。必要共同犯罪又包括聚众共同犯罪、集团共同犯罪和某些对向犯。对向犯(对立的犯罪)，是指以存在二人以上相互对向的行为为要件的犯罪。对向犯分为三种情况：一是双方的罪名与法定刑相同，如重婚罪;二是双方的罪名与法定刑都不同，如贿赂罪中的行贿罪与受贿罪;三是只处罚一方的行为(片面的对向犯)，如贩卖**物品牟利罪。 　　选项A错误。贩卖**物品牟利罪，只处罚贩卖者，不处罚购买者，称为对向“犯”似乎不合适，但这种犯罪以存在购买方的行为为要件，故刑法理论仍然称之为对向犯，但不是共同犯罪。 　　选项B正确。乙与赵某均构成重婚罪，属于罪名与法定刑相同的对向犯。 　　选项C正确。丙构成行贿罪，国家工作人员构成受贿罪，属于双方罪名与法定刑都不同的对向犯。 　　选项D错误。王某构成组织卖*罪，丁构成协助组织卖*罪，双方不构成共同犯罪。协助组织卖*罪，是在组织他人卖*的共同犯罪中实施协助活动的行为，如为组织卖*的人招募、运送人员，充当保镖、管账人等。如果刑法没有规定本罪，对协助组织他人卖*的行为，应认定为组织卖*罪的共犯行为，但刑法特别将这种行为规定为独立犯罪。据此，协助组织他人卖*的行为与组织他人卖*的行为，不以共同犯罪论处，应当分别定罪量刑处罚。犯本罪的，根据《刑法》第三百五十八条第三款的规定处罚。 　　56.关于禁止令，下列哪些选项是错误的?( ) 　　A.甲因盗掘古墓葬罪被判刑7年，在执行5年后被假释，法院裁定假释时，可对甲宣告禁止令 　　B.乙犯合同诈骗罪被判处缓刑，因附带民事赔偿义务尚未履行，法院可在禁止令中禁止其进入高档饭店消费 　　C.丙因在公共厕所猥亵儿童被判处缓刑，法院可同时宣告禁止其进入公共厕所 　　D.丁被判处管制，同时被禁止接触同案犯，禁止令的期限应从管制执行完毕之日起计算 　　【答案】ACD 　　【考点】禁止令 　　【解析】选项A说法错误。禁止令的适用对象是被判处管制或缓刑的犯罪分子，不包括被假释的犯罪分子。 　　选项B说法正确。《关于对判处管制、宣告缓刑的犯罪分子适用禁止令有关问题的规定(试行)》(简称《禁止令规定》，下同)第三条第(四)项规定，附带民事赔偿义务未履行完毕，违法所得未追缴、退赔到位，或者罚金尚未足额缴纳的，人民法院可以根据犯罪情况，禁止宣告缓刑的犯罪分子在缓刑考验期限内从事禁止从事高消费活动。 　　选项C说法错误。从常理上可以判断出禁止进入的“特定”场所，不应包括公共卫生间等类似的应急场所。 　　选项D说法错误。《禁止令规定》第六条第三款规定，禁止令的执行期限，从管制、缓刑执行之日起计算。 　　57.下列哪些选项不构成立功?( ) 　　A.甲是知晓同案犯裴某手机号的人，其主动供述裴某手机号，侦查机关据此采用技术侦查手段将裴某抓获 　　B.乙因购买境外人士赵某的海洛因被抓获后，按司法机关要求向赵某发短信“报平安”，并表示还要购买毒品，赵某因此未离境，等待乙时被抓获 　　C.丙被抓获后，通过律师转告其父想办法协助司法机关抓捕同案犯，丙父最终找到同案犯藏匿地点，协助侦查机关将其抓获 　　D.丁被抓获后，向侦查机关提供同案犯的体貌特征，同案犯由此被抓获 　　【答案】ACD 　　【考点】立功 　　【解析】立功，是指犯罪分子揭发他人的犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等的行为。 　　选项A、D不构成立功。《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第五条规定，提供司法机关尚未掌握的其他案件犯罪嫌疑人的联络方式、藏匿地址的，属于“协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人。犯罪分子提供同案犯姓名、住址、体貌特征等基本情况，或者提供犯罪前、犯罪中掌握、使用的同案犯联络方式、藏匿地址，司法机关据此抓捕同案犯的，不能认定为协助司法机关抓捕同案犯。据此可知，供述司法机关尚未掌握的”其他“案件的联络方式、藏匿地点的构成立功;供述”同案“犯的藏匿地点或联络方式，或提供同案犯姓名、住址、体貌特征等基本情况的，不能认定为立功。 　　选项B构成立功。《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第五条第一款规定，犯罪分子具有下列行为之一，使司法机关抓获其他犯罪嫌疑人的，属于《解释》第五条规定的“协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人”：(1)按照司法机关的安排，以打电话、发信息等方式将其他犯罪嫌疑人(包括同案犯)约至指定地点的;(2)按照司法机关的安排，当场指认、辨认其他犯罪嫌疑人(包括同案犯)的;(3)带领侦查人员抓获其他犯罪嫌疑人(包括同案犯)的;(4)提供司法机关尚未掌握的其他案件犯罪嫌疑人的联络方式、藏匿地址的，等等。据此可知，按照司法机关的安排，协助司法机关抓获其他犯罪嫌疑人的，也成立立功。 　　选项C不构成立功。《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第四条第三款规定，犯罪分子亲友为使犯罪分子“立功”，向司法机关提供他人犯罪线索、协助抓捕犯罪嫌疑人的，不能认定为犯罪分子有立功表现。 　　58.警察甲为讨好妻弟乙，将公务用枪私自送乙把玩，丙乘乙在人前炫耀枪支时，偷取枪支送交派出所，揭发乙持枪的犯罪事实。关于本案，下列哪些选项是正确的?( ) 　　A.甲私自出借枪支，构成非法出借枪支罪 　　B.乙非法持有枪支，构成非法持有枪支罪 　　C.丙构成盗窃枪支罪 　　D.丙揭发乙持枪的犯罪事实，构成刑法上的立功 　　【答案】AB 　　【考点】非法出借枪支罪、非法持有枪支罪 　　【解析】选项A正确。甲为警察属于依法配备公务用枪的主体，只要有出租、出借枪支行为即构成犯罪，无需发生危害后果;对于依法配置枪支的人员，则要求不仅有出租、出借行为，还需要造成危害后果。 　　选项B正确。枪支在我国属于禁止流通物，对此实行严格管制，无持枪资格的人员实际占有或控制枪支的，构成非法持有枪支罪;有持枪资格人员丧失资格后，拒不交出枪支的，构成私藏枪支罪。本案中，乙无持枪资格，实际占有和控制枪支，构成非法持有枪支罪。 　　选项C错误。丙盗窃枪支的目的是为了送交派出所，并非为了非法占有。因此，丙不构成盗窃枪支罪。 　　选项D错误。丙的行为不构成犯罪，也就无所谓立功的问题了。 　　59.甲、乙等人佯装乘客登上长途车。甲用枪控制司机，令司机将车开到偏僻路段;乙等人用刀控制乘客，命乘客交出随身财物。一乘客反抗，被乙捅成重伤。财物到手下车时，甲打死司机。关于本案，下列哪些选项是正确的?( ) 　　A.甲等人劫持汽车，构成劫持汽车罪 　　B.甲等人构成抢劫罪，属于在公共交通工具上抢劫 　　C.乙重伤乘客，无需以故意伤害罪另行追究刑事责任 　　D.甲开枪打死司机，需以故意杀人罪另行追究刑事责任 　　【答案】ABCD 　　【考点】劫持汽车罪、抢劫罪、故意杀人罪 　　【解析】选项A、B正确。劫持船只、汽车罪，是指以暴力、胁迫或者其他方法劫持船只、汽车的行为。甲、乙等人劫持汽车并劫财的行为，同时构成劫持汽车罪与抢劫罪，属于想象竞合犯，择一重罪处罚。另外，《刑法》第二百六十三条第(二)项规定，在公共交通工具上抢劫的，属于抢劫罪的结果加重犯。 　　选项C正确。《刑法》第二百六十三条第(五)项规定，在抢劫过程中为压制被害人反抗而致被害人重伤、死亡的，属于抢劫罪的结果加重犯，不另行定罪。 　　选项D正确。抢劫财物后，为了灭口而杀害他人的，成立抢劫罪与故意杀人罪，实行数罪并罚。本案中，抢劫行为完成后，为杀人灭口甲开枪打死司机，另行成立故意杀人罪。 　　60.关于刑讯逼供罪的认定，下列哪些选项是错误的?( ) 　　A.甲系机关保卫处长，采用多日不让小偷睡觉的方式，迫其承认偷盗事实。甲构成刑讯逼供罪 　　B.乙系教师，受聘为法院人民陪审员，因庭审时被告人刘某气焰嚣张，乙气愤不过，一拳致其轻伤。乙不构成刑讯逼供罪 　　C.丙系检察官，为逼取口供殴打犯罪嫌疑人郭某，致其重伤。对丙应以刑讯逼供罪论处 　　D.丁系警察，讯问时佯装要实施酷刑，犯罪嫌疑人因害怕承认犯罪事实。丁构成刑讯逼供罪 　　【司法部答案】ACD 　　【网校的答案】CD 　　【考点】刑讯逼供罪 　　【解析】刑讯逼供罪，是指司法工作人员对犯罪嫌疑人、被告人使用肉刑或者变相肉刑，逼取口供的行为。 　　选项A说法正确。刑讯逼供罪的犯罪主体是司法工作人员，即有侦查、检察、审判、监管职责的工作人员。企业事业单位的公安机构在机构改革过程中虽尚未列入公安机关建制，其工作人员在行使侦查职责时，可以成为本罪主体。据此可知，机关保卫处长甲符合刑讯逼供罪的犯罪主体要件。另外，刑讯的方法必须是使用肉刑或者变相肉刑。所谓变相肉刑，一般是指对被害人使用非暴力的摧残和折磨，如冻、饿、烤、晒、不让睡觉等。据此可知，甲符合刑讯逼供罪的构成要件，构成刑讯逼供罪。 　　选项B说法正确。刑讯逼供罪的犯罪主体是司法工作人员，主观方面是逼取口供。乙在主体、主观方面上均不符合刑讯逼供罪的犯罪构成，对乙应以故意伤害罪论处。 　　选项C说法错误。《刑法》第二百四十七条规定，司法工作人员对犯罪嫌疑人、被告人实行刑讯逼供致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条(故意伤害罪)、第二百三十二条(故意杀人罪)的规定定罪从重处罚。据此可知，对丙应以故意伤害罪定罪处罚。 　　选项D说法错误。刑讯逼供罪要求客观上司法工作人员必须实施具体的肉刑或变相肉刑行为，不包括口头恐吓、诱供等行为方式，本项不构成刑讯逼供罪。 　　61.①纳税人逃税，经税务机关依法下达追缴通知后，补缴应纳税款，缴纳滞纳金，已受行政处罚的，一律不予追究刑事责任 　　②纳税人逃避追缴欠税，经税务机关依法下达追缴通知后，补缴应纳税款，缴纳滞纳金，已受行政处罚的，应减轻或者免除处罚 　　③纳税人以暴力方法拒不缴纳税款，后主动补缴应纳税款，缴纳滞纳金，已受行政处罚的，不予追究刑事责任 　　④扣缴义务人逃税，经税务机关依法下达追缴通知后，补缴应纳税款，缴纳滞纳金，已受行政处罚的，不予追究刑事责任 　　关于上述观点的正误判断，下列哪些选项是错误的?( ) 　　A.第①句正确，第②③④句错误 　　B.第①②句正确，第③④句错误 　　C.第①③句正确，第②④句错误 　　D.第①②③句正确，第④句错误 　　【答案】ABCD 　　【考点】逃税罪、逃避追缴欠税罪、抗税罪 　　【解析】第①句话表述错误。《刑法》第二百零一条第四款规定，纳税人逃税的，经税务机关依法下达追缴通知后，补缴应纳税款，缴纳滞纳金，已受行政处罚的，不予追究刑事责任;但是，五年内因逃避缴纳税款受过刑事处罚或者被税务机关给予二次以上行政处罚的除外。 　　第②③句话表述错误。《刑法》第二百零一条第四款规定的处罚阻却事由只适用于逃税罪，不适用于逃避追缴欠税罪与抗税罪。 　　第④句话表述错误。《刑法》第二百零一条第四款规定的处罚阻却事由只适用于纳税人逃税的情况，不包括扣缴义务人。 　　62.关于毒品犯罪的论述，下列哪些选项是错误的?( ) 　　A.非法买卖制毒物品的，无论数量多少，都应追究刑事责任 　　B.缉毒警察掩护、包庇走私毒品的犯罪分子的，构成放纵走私罪 　　C.强行给他人注射毒品，使人形成毒瘾的，应以故意伤害罪论处 　　D.窝藏毒品犯罪所得的财物的，属于窝藏毒赃罪与掩饰、隐瞒犯罪所得罪的法条竞合，应以窝藏毒赃罪定罪处刑 　　【答案】ABC 　　【考点】走私、贩卖、运输、制造毒品罪、包庇毒品犯罪分子罪、强迫他人吸毒罪、窝藏、转移、隐瞒毒品、毒赃罪 　　【解析】选项A说法错误。《刑法》第三百四十七条第一款规定，走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。据此可知，针对毒品的犯罪，无论数量多少都应追究刑事责任的限于走私、贩卖、运输和制造四种行为，不包括非法买卖制毒物品的行为。 　　选项B说法错误。《刑法》第三百四十九条第二款规定，缉毒人员或者其他国家机关工作人员掩护、包庇走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子的，依照包庇毒品犯罪分子罪从重处罚。 　　选项C说法错误。采用某种方法使他人暂时丧失知觉或者利用他人暂时丧失知觉的状态，给他人注射毒品的，应认定为强迫他人吸毒罪。据此可知，强行给他人注射毒品，使人形成毒瘾的，应以强迫他人吸毒罪论处，而非以故意伤害罪论处。 　　选项D说法正确。窝藏、转移、隐瞒毒品、毒赃罪，是指为走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子窝藏、转移、隐瞒毒品或者犯罪所得的财物的行为。对符合本罪构成要件的行为，不能认定为包庇罪或者掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪。窝藏毒品犯罪所得的财物的，属于窝藏毒赃罪与掩饰、隐瞒犯罪所得罪的法条竞合，应以窝藏毒赃罪定罪处刑。 　　63.国家工作人员甲与民办小学教师乙是夫妻。甲、乙支出明显超过合法收入，差额达300万元。甲、乙拒绝说明财产来源。一审中，甲交代300万元系受贿所得，经查证属实。关于本案，下列哪些选项是正确的?( ) 　　A.甲构成受贿罪 　　B.甲不构成巨额财产来源不明罪 　　C.乙不构成巨额财产来源不明罪 　　D.乙构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪 　　【答案】ABC 　　【考点】受贿罪、巨额财产来源不明罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪 　　【解析】选项A、B正确。一审中，甲交代巨额财产300万来源于受贿所得，并经查证属实，不再认定为巨额财产来源不明罪，而应以其实施的违法犯罪行为性质认定，即甲构成受贿罪。 　　选项C正确。巨额财产来源不明罪的犯罪主体只限于国家工作人员，乙为小学教师不具有该身份，不构成巨额财产来源不明罪。 　　选项D错误。在甲构成受贿罪的情况下，乙是否构成犯罪或构成何种犯罪，根据题干中现有信息无法定性。若乙参与了受贿，则乙可能构成受贿罪的共犯，便不再构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪;如果乙未参与受贿，乙也不负有证明甲或自己收入差额巨大的义务。另外，根据新修订的《刑诉法》的规定也免除特定亲属关系间的作证义务。换言之，仅仅根据题干中所给出的信息无法直接认定乙构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。

司法考试刑法部分真题及答案

　　 司法考试刑法部分真题及答案

　　1、关于单位犯罪的主体，下列哪一选项是错误的?

　　A、不具有法人资格的私营企业，也可以成为单位犯罪的主体

　　B、刑法分则规定的只能由单位构成的犯罪，不可能由自然人单独实施

　　C、单位的分支机构或者内设机构，可以成为单位犯罪的主体

　　D、为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位，或者公司、企业、事业单位设立后，以实施犯罪为主要活动的，不能成为单位犯罪的主体

　　【参考答案】A

　　2、下列有关单位犯罪的说法哪一项是错误的?

　　A、信用卡诈骗罪和贷款诈骗罪的主体都不可以是单位，只能是自然人

　　B、行政机关可以成为单位犯罪的主体

　　C、不具备法人资格的私营企业不能成为单位犯罪的主体

　　D、经企业领导集体研究决定并实施的盗窃电力的行为，可以成立单位犯罪，但不对单位判处罚金，只处罚作出该决定的单位领导和直接实施盗窃行为的责任人员

　　【参考答案】D

　　3、下列情形中属于连续犯的有：( )

　　A、某甲和村民有仇，在三天之内先后杀死了村长的妻子、儿子和儿媳

　　B、某乙在连续半年时间内，持续对丈夫与其前妻所生孩子以打骂、冻饿、不让吃饭等方式进行虐待

　　C、某丙系国家工作人员，在一个月之内，先后实施了侵吞和收贿行为

　　D、某丁以其妻子快要生小孩为由，将其年迈的父亲赶出家门，使父亲沿门乞讨;一周后又将妻子生下的女婴溺死

　　【参考答案】A

　　4、村民张某，为了筹集结婚费用，动起了盗窃国防通信线路的念头，先后三次用钢丝钳等工具，偷剪该线路电缆2000余米，价值2万元，销赃后得赃款3000元，致使该线路中断通信3个多小时。张某的行为构成何罪?( )

　　A、盗窃罪

　　B、破坏公用通信设备罪

　　C、破坏军事通信罪

　　D、故意毁坏财物罪

　　【参考答案】C

　　5、甲为其邻居乙打工，认为工资太少，遂产生勒索乙钱财之念。甲准备了一桶汽油，于某日凌晨1时许，将汽油倒在乙家门前草堆上，点燃后暂时躲回家中，乘乙全家人出动救火之机，翻后墙进入乙家院内，撬开门锁，将在屋内睡觉的乙仅18个月的儿子丙盗回家中。乙回家发现丙不见，即向公安机关报案，公安人员及时赶至现场，当即组织全村村民在各路口设卡追堵。甲见无法将丙带走，而丙在其家中又哭闹不止，怕被人发现，即将丙抱还乙的家人，并谎称丙是其从小偷手中追回，后装晕倒地。甲的行为：( )。

　　A、甲是绑架罪的中止

　　B、甲是绑架罪的未遂

　　C、甲是绑架罪的既遂

　　D、甲构成绑架罪和放火罪

　　【参考答案】D

　　6、甲为上厕所，将不满1岁的女儿放在外边靠着篱笆站立，刚进入厕所，就听到女儿的’哭声，急忙出来，发现女儿倒地，疑是站在女儿身边的4男孩乙所为。甲一手扶起自己的女儿，一手用力推乙，导致乙倒地，头部刚好碰在一块石头上，流出鲜血，并一动不动。甲认为乙可能死了，就将其抱进一个山洞，用稻草盖好，正要出山洞，发现稻草动了一下，以为没死，于是拾起一块石头猛砸乙的头部，之后用一块磨盘压在乙的身上后离去。案发后，经法医鉴定，甲在用石头砸乙之前，乙已经死亡。依此情况，甲的行为构成何罪?

　　A、过失致人死亡罪

　　B、过失致人死亡罪与故意杀人罪(既遂)数罪

　　C、过失致人死亡罪与故意杀人罪(未遂)数罪

　　D、故意杀人罪

　　【参考答案】C

　　7、邢某与有夫之妇夏某勾搭成奸，后夏某因受丈夫责骂，与邢某中断了关系，邢某怀恨在心。一天下午，邢某将夏某骗至自己的住处将其杀害，当晚又潜入夏某家将其丈夫杀害。邢某的行为属于：

　　A、结果加重犯

　　B、连续犯

　　C、牵连犯

　　D、结合犯

　　【参考答案】B

　　8、下列犯罪中，不构成牵连犯的是：

　　A、为盗窃枪而侵入他人住宅，窃得枪后又予以私藏，构成盗窃枪罪、非法侵入他人住宅罪

　　B、枪杀一人的同时造成另一人重伤的结果，构成故意杀人罪与故意伤害罪

　　C、盗掘古墓葬后为湮灭罪迹又毁坏文物，构成盗掘古墓罪与破坏珍贵文物罪

　　D、为了诈骗而伪造公文，构成诈骗罪与伪造公文罪

　　【参考答案】B

2012年10月自考公司法试卷及答案

2012年10月自考公司法试卷及答案

现在你要10月的试卷，是想看看模拟题吧，其实平时复习多看看还是比较好的，但是关键还是自己多注意点答题规范，这个是最关键的。有什么不了解的可以看我百度资料

哪位知道2005年10月份高自考公司法试卷的答案啊？

试题: 一、单项选择题（本大题共20小题，每小题1分，共20分）在每小题列出的四个选项中只有一个选项是符合题目要求的，请将正确选项前的字母填在题后的括号内。 1、公司股东与公司对公司债务所承担的责任分别是() A、有限责任、无限责任 B、无限责任、有限责任 C、有限责任、有限责任 D、无限责任、无限责任 2、公司的法律特征不包括() A、合法性 B、营利性 C、集团性 D、独立性 3、根据我国公司法，有限责任公司的设立申请人是() A、全体股东（发起人） B、全体发起人指定的代表 C、全体发起人共同委托的代理人 D、B或C 4、下列关于股东出资的说法错误的有() A、以高新技术成果出资入股，作价金额可以超过公司注册资本的20％ B、我国公司法规定可以以劳务或信用出资 C、承诺出资而未出资应承担违约责任 D、对于股东出资，公司在成立后以公司名义发出出资证明书 5、中国历史上第一部公司法是() A、《奖励公司章程》 B、《公司律》 C、《商律草案》 D、《私营企业暂行条例》 6、公司合并时，债权人自接到通知书之日起()日内有权要求公司清偿债务或提供担保。 A、20 B、60 C、90 D、30 7、普通清算清算组的一项最基础的工作和职能是() A、了结公司业务 B、收取债权 C、申请破产 D、清理公司财产、编制资产负债表和财产清单 8、依照我国《公司法》规定，股东的出资方式不包括() A、劳务 B、工业产权 C、土地使用权 D、非专利技术 9、下列不属于侵害破产债权人利益的不法行为的是() A、隐匿、私分或无偿转让财产 B、破产清算前抵销债务 C、非正常压价出售财产 D、对未到期的债务提前清偿 10、某股份有限公司拟发行公司债券。该公司净资产额为4亿元人民币，以前未发行过公司债券。此次发行债券额最多不得超过() A、4亿元 B、2亿元 C、1、6亿元 D、1亿元 11、下列不属于从世界各国来看，有限责任公司组织设定灵活性的表现的是() A、董事会不是必设机构 B、设股东会，可不设董事会 C、往往设立一名独立董事 D、可不设监事会而只设监事 12、我国《公司法》规定，公司可以提取任意公积金，但要() A、经股东会(股东大会)作出决议 B、经董事会作出决议 C、经监事会作出决议 D、经职工代表大会作出决议 13、对于合资有限公司的设立申请，审批机构自接到报送的档案起()内决定批准或不批准。 A、15天 B、30天 C、3个月 D、6个月 14、下列有关国有独资公司的事项中，《公司法》没有明确规定必须由国家授权投资的机构或国家授权的部门决定的是() A、公司的合并、分立、解散 B、公司增减资本 C、发行公司债券 D、公司的经营方针和投资计划 15、清算中的公司() A、不是法人 B、法人资格尚存 C、已不具有法人资格 D、法人资格转移 16、中外合资有限责任公司的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于() A、25％ B、30％ C、50％ D、51％ 17、中外合资有限责任公司合营合同中规定分期缴付的，合营各方第一期出资不得低于各自认缴出资额的()，并且在营业执照签发之日起()内缴清。 A、15％，6个月 B、15％，3个月 C、30％，6个月 D、30％，3个月 18、我国目前无纸化的记名股票的转让方式为() A、背书转让 B、交付转让 C、法律、法规规定的其他方式 D、背书转让或法律法规规定的其他方式 19、国有独资公司的董事会由()人组成。 A、2－50 B、3－9 C、3－13 D、4－19 20、股东大会是股份有限公司的必设机构、其特征为() A、由有表决权的全体股东组成 B、是公司的执行机构 C、属于非常设机构 D、属于常设机构 二、多项选择题（本大题共10小题，每小题2分，共20分）在每小题列出的五个选项中有二至五个选项是符合题目要求的，请将正确选项前的字母填在题后的括号内。多选、少选、错选均无分。 21、公司的基本构成要素包括() A、资本 B、员工 C、章程 D、执照 E、机关 22、下列关于公司章程的说法中，正确的是() A、制定章程是设立公司的必经程式 B、章程必须由全体发起人共同制定并签名、盖章 C、制定章程是一种要式行为，须采书面形式 D、绝对必要记载事项和相对必要记载事项都是法律所列举的记载事项 E、记入章程的任意记载事项与绝对必要记载事项效力不同 23、设立有限责任公司的股东向股东以外的人转让出资，() A、经出席股东会会议的股东所持表决权的半数以上通过； B、经出席股东会会议的股东所持表决权的三分之二以上通过； C、经全体股东过半数同意 D、其他股东有优先购买权 E、不同意也不购买的股东视为同意 24、股份有限公司董事长的职权包括() A、召集、主持董事会会议 B、检查董事会决议的实施情况 C、主持股东大会 D、聘任或者解聘公司经理 E、签署公司股票、公司债券 25、我国对于外国公司分支机构营业活动监管的主要内容包括() A、投资管理 B、工商行政管理 C、人事管理 D、物资管理 E、进出口管理 26、破产债权人向人民法院申报债权的申报书中应包括的内容有() A、债权发生事实及相关证据 B、债权性质 C、债权数额 D、债权有无财产担保 E、债权有财产担保时的担保证据 27、下列不属于我国有关规章所规定的关联方关系的是() A、与企业发生日常往来的机构 B、合营企业 C、联营企业 D、同为国家控制的企业 E、受同一关键管理人员或与其关系密切的家庭成员直接控制的企业 28我国公司法规定的公司设立的方式有() A、特许设立 B、发起设立 C、集资设立 D、核准设立 E、募集设立 29、定清算以进行程式不同可以分为() A、正常清算 B、普通清算 C、任意清算 D、特别清算 E、破产清算 30、公司向国务院证券管理部门申请批准发行公司债券，应提交的档案是() A、资产评估报告 B、公司登记证明 C、公司章程 D、验资报告 E、公司债券募集办法 第二部分 非选择题 三、简答题（本大题共4题，每题5分，共20分） 31、简述公司破产的法律特征

所谓公司破产，是指公司作为债务人不能清偿到期债务，为保护多数债权人的利益，使之能得到公平满足而设定的一种诉讼程式。 公司破产具有下列法律特征： （1）公司作为债务人不能清偿到期债务。 （2）存在两个以上的债权人。 （3）使债权人得到公平满足。 （4）按诉讼程式处理。 32、简述特别清算的条件。

特别清算的条件是指引起特别清算程式开始的原因。特别清算的原因可分实质条件和形式条件。 （1）实质条件有： ①普通清算发生显著的障碍。普通清算发生显著的障碍是指在普通清算中，清算组不能顺利按股东会通过的清算方案清算。 ②发现公司有债务超过资产之嫌。 ③其他不能清算的原因。 （2）形式条件是： 从普通清算转为特别清算是因债权人、清算组、公司股东提出申请，由法院发出特别清算命令而开始的。 33、简述股份有限公司的临时股东大会。

临时股东大会，是指在两次年会之间因出现法定事由时召开的股东大会。按我国《公司法》第104条的规定，公司遇有下列情形之一时，应当在2个月内召开临时股东大会：（1）董事人数不足本法规定的人数或者公司章程所定人数的2／3时；（2）公司未弥补的亏损达股本总额1／3时；（3）持有公司股份10％以上的股东请求时；（4）董事会认为必要时；（5）监事会提议召开时。由于我国《公司法》仅授予董事会召集股东大会的权力而没有赋予股东及监事会对股东大会的特别召集权，故当上述法定事由出现而董事会不行召集权时，临时股东大会便无法召开。对此，在《公司法》进一步完善之前，上市公司可按照证监会的《规范意见》处理，非上市公司则可事先在公司章程中作出约定，以弥补立法的不足，从而保证临时股东大会在必要时得以召开。 34、简述公司集团的成长。

一般说来，公司集团的成长有内部成长和外部成长两种方式： （1）内部成长 内部成长是指公司集团在自我积累的基础上，不断进行扩大再生产。当公司集团的经营、业务有必要扩充套件时，可以根据需要设立子公司，包括由自己全资拥有的子公司或者和别人合资设立的子公司。内部成长是公司集团成长的基本方式。 （2）外部成长 外部成长是指公司集团通过资本运营的方式，使公司集团获得迅速成长。具体而言，公司集团外部成长是通过兼并和收购来完成的。 兼并（merger）的本意是指物体之间或者权利之间的融合或相互吸收，通常被融合或被吸收的一方在价值和重要性上要弱于另一方，因而在相互融合和吸收之后，较弱的一方不再独立存在。在公司法上，merger即兼并，亦称吸收合并，是指一个公司被另一个公司所吸收，后者保留其名称及独立性并获取前者的财产（assets）、责任（liabilities）、特权（franchises）和其他权力（powers），前者丧失独立的法人地位的企业行为。如果被兼并的企业不丧失法人资格，也可以成为兼并公司的子公司。 狭义的收购（acquisition）指的是控股权的转移，即一家公司通过证券交易所集中交易、要约或者协议的方式获得另一家公司一定比例的股份，从而取得对另一家公司的实际控制权的交易行为。通常而言，公司收购不涉及实物资产的购买，被收购的公司并不丧失独立法律实体的地位，仍然具有独立的法人资格。 四、论述题（本大题共2小题，每小题10分，共20分） 35、试述股份有限公司董事、监事、经理的义务和责任

我国《公司法》规定的公司董事、监事、经理的义务和责任主要有： （1）忠实义务。董事、监事、经理应当遵守公司章程，忠实履行职务，维护公司利益，不得利用在公司的地位和职权为自己谋取私利，不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。 （2）善管义务。董事、经理不得挪用公司资金或者将公司资金借贷给他人，不得将公司资产以个人名义开立账户储存，不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保。董事、监事、经理除依照法律规定或者经股东大会同意外，不得泄露公司秘密。 （3）竞业禁止义务。董事、经理不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动。从事上述营业或者活动的，所得收入归公司所有。董事、经理除公司章程规定或者股东大会同意外，不得同本公司订立合同或者进行交易。 （4）民事赔偿责任。董事、监事、经理执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损害的，应当承担赔偿责任。 36、论述我国公司法对有限责任公司发行公司债券的限制

我国《公司法》允许有限责任公司发行债券，但作了如下限制： （1）公司性质的限制。有限责任公司的资本金应具有全民所有制性质。在有限责任公司中，只有国有独资企业和两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资的有限责任公司，可以依法发行公司债券（《公司法》第159条》）。 （2）公司规模的限制。国有的有限责任公司必须达到一定的净资产规模，才可以依法发行公司债券。现行法律规定，公司净资产额不得低于人民币6000万元（《公司法》第161161条第1款第1项）。 （3）发行种类的限制。有限责任公司不能发行可转换公司债券。可转换公司债券是在一定条件下可转换成该公司股票的债券，如果是有限责任公司发行这种债券，就无法实现转换。 五、案例分析题（本大题共2小题，每小题10分，共20分） 37、甲、乙、丙、丁、戊拟共同组建一有限责任性质的饮料公司，注册资本200万元，公司拟不设董事会，由甲任执行董事；不设监事会，由丙担任公司的监事。 饮料公司成立后经营一直不景气，已欠A银行贷款100万元未还。经股东会决议，决定把饮料公司惟一盈利的保健品车间分出去，另成立有独立法人资格的保健品厂。后饮料公司增资扩股，乙将其股份转让给C公司。 问题：（1）饮料公司的组织机构设定是否符合公司法的规定？（2分）为什么？（2分） （2）饮料公司设立保健品厂的行为在公司法上属于什么性质的行为？（2分）设立后，饮料公司原有的债权债务应如何承担？（2分） （3）乙转让股份时应遵循股份转让的何种规则？（2分）

（1）符合公司法的规定。因为根据公司法五十一条、五十二条的规定，有限责任公司，股东人数较少和规模较少的，可以设1名执行董事，不设立懂事会；股东人数较少和规模较少，可以设1至2名监事。 （2）公司分立；设立后，饮料公司原有的债权债务保健品厂承担连带责任。 （3）根据公司法五十三条规定，股东向股东以外的人转让基出资时，必须经全体股东过半数同意；不同意购买的股东应当购买该转让的出资，如果不购买该转让的出资，视为同意转让。经股东同意转让的出资，在同等条件下，其他股东对该出资有优先购买权。 38、某有限责任公司甲为生产某工艺品的企业，为了使公司能够较快进入正规运转，股东会决定聘请与其生产同一工艺品的另一企业乙的某股东为本公司的总经理，并聘请国家工商局的某位公务员为 *** 监事。后来，该总经理以自己的名义从企业乙处购得了一些产品，并转卖给了甲公司，同时，还将甲公司的财产为其欠乙公司的货款作担保。 问：（1）甲公司聘请总经理和监事的行为是否合法？ （2）总经理的行为是否合法？

（1）我国公司法规定，董事、经理不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的营业。本案中甲公司所聘的总经理是另一同类营业公司的股东，而非董事或经理，因而是合法的。但甲公司聘请工商局某位公务员为 *** 监事是违法的，因为公司法规定国家公务员不得兼任公司的董事、监事、经理。 （2）总经理的行为是违法的，因为公司法规定，董事、经理除公司章程规定或者股东会同意外，不得同本公司订立合同或者进行交易。同时，公司法还规定，董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保。 选择题的答案你就对著书看看看....

江苏2013年10月自考公司法真题试卷

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2012年司法考试卷四第七题答案

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2012年7月和2013年4月自学考试国际私法真题答案

2012 年 7 月高等教育自学考试全国统一命题考试 国际司法考试试题答案 一单项选择题 1C 2D 3D 4B 5 D 6B 7C 8C 9C 10D 11C 12D 13 C 14 A 15D 16C 17A 18D 19B 20C 21A 22A 23B 24B 25A 26C 27C 28D 29C 30B 二多项选择题 31CD 32ACD 33BC 34CDE 35 ACE 三简答题 36.行为地法是指法律行为发生地（或行为损害结果发生地）所属法域的法律。 行为地法又可以分为： A．合同缔结地法。 B．合同履行地法 C．侵权行为地法 D．婚姻缔结地法 E．立遗嘱地法 37 1 中华人民共和国公民定居国外的，他的民事行为能力可以适用定居国法律； 2 定居国外的我国公民的民事行为能力，如其行为是在我国境内所为，适用我国 法律；定居国所为，可以适用其定居国法律； 3.外国人在我国领域内进行民事活动，如依其本国法律为无民事行为能力，而依 我国法律为民事行为能力，应当认定为民事行为能力。 4 无国籍人的民事行为能力，一般适用其定居国法律，如未定居适用期所在地国 法律。 5 票据债务人的民事行为能力，适用其本国法律，票据债务人的民事行为能力依 照其本国法律为无民事行为能力，或者限制民事行为能力，依照行为地法律为完 全民事行为能力，依照行为地法律。 38 对于当事人缔结合同的能力适用的法律，主要有以下几种不同主张： A 适用缔约地法 B 适用当事人属人法 C 在多种法律中选择适用 39. A 领事取证。 B 特派员取证。四论述题 40.1 国际民事法律冲突就是对同一涉外民事关系因所涉各国立法不同且都有可 能对它进行管辖而产生的法律适用上的冲突。 2 国际民事法律冲突的产生有四个方面的原因： a 是在现实生活中大量出现含有涉外因素的民事关系。 b 是涉各国民法上的规定不同 c 是司法权的独立。 d 是国家为了发展对外民商事关系，有必要在一定范围内承认蓑涉外法的域外效 力。 3 国际民事法律冲突的解决办法主要有三种： a 以本国的冲突规范解决法律冲突。B 依统一冲突规范解决法律冲突。 C 依统一实体法解决法律冲突。 4 目前上述三种调整方法各有其优势与缺陷，在解决国际民事法律冲突都是不可 或缺的。 五案例分析题 41 1 根据《民事诉讼法》的规定，公告的有效期限是 6 个月。 2 法院应该适用我国法律来处理。乙有权继承遗产。按照中国法律的规定，乙是 被继承人的第二顺序继承人， 在没有第一顺序继承人的情况下，乙有权继承他的 遗产。 3 该财产应该依照我国法律处理，收归我国国家所有。因为根据《最高人民法院 关于贯彻执行《民法通则》若干问题的意见》第 191 条的规定，在我国境内死亡 的外国人， 遗留在我国境内的财产和如果无人继承又无人受遗赠的，依照我国法 律处理，两国缔结或者参加的国际条约另有规定的除外。 42 1 有效的总裁协议具有排除法院管辖的效力。 本案中，A 国公司与 B 国公司签订的协议中含有有效的仲裁协议，对当事人，法 院具有拘束力，A 国公司不应该向法院提起诉讼，一审法院也不应该受力此案， 两公司均可向有关仲裁机构申请仲裁，故上诉法院驳回了一审判决。 2．确认仲裁协议有效性的机构有：a 仲裁机构可以确认仲裁协议的有效性；b 法院有权确认仲裁协议的有效性；c 被请求承认和执行裁决的主管机关可确认仲 裁协议的有效性。 3 认定仲裁协议有效的法律依据有，a 适用当事人选择的法律 ，b 适用仲裁协议 定理地法或当事人的属人法。c 仲裁地法是确认仲裁所适用的主要法律，特别是 当事人没有选择适用法律的时候。

司法真题答案：2012年司法考试卷一三国法参考答案（版）

司法真题答案：2012年司法考试卷一三国法参考答案（版） 　　32.甲乙丙3 国均为《维也纳外交关系公约》缔约国。甲国汤姆长期旅居乙国，结识甲国驻乙国大使馆参赞杰克，2 人在乙国与丙国汉斯发生争执并互殴，汉斯被打成重伤。后，杰克将汤姆秘匿于使馆休息室。关于事件的处理，下列哪一选项是正确的? 　　A.杰克行为已超出职务范围，乙国可对其进行逮捕 　　B.该使馆休息室并非使馆工作专用部分，乙国警察有权进入逮捕汤姆 　　C.如该案件在乙国涉及刑事诉讼，杰克无作证义务 　　D.因该案发生在乙国，丙国法院无权对此进行管辖 　　答案：C 　　考点：使馆的特权与豁免、外交人员的特权与豁免、保护性管辖 　　33.甲、乙是联合国会员国。甲作出了接受联合国国际法院强制管辖的声明，乙未作出接受联合国国际法院强制管辖的声明。甲、乙也是《联合国海洋法公约》的当事国，现对相邻海域中某岛屿归属产生争议。关于该争议的处理，下列哪一选项是不符合国际法的? 　　A.甲、乙可达成协议将争议提交联合国国际法院 　　B.甲、乙可自愿选择将争议提交联合国国际法院或国际海洋法庭 　　C.甲可单方将争议提交联合国国际法院 　　D.甲、乙可自行协商解决争议 　　答案：C 　　考点：国际法院的管辖权、国际海洋法法庭的管辖权 　　34.甲、乙国发生战争，丙国发表声明表示恪守战时中立义务。对此，下列哪一做法不符合战争法? 　　A.甲、乙战争开始后，除条约另有规定外，二国间商务条约停止效力 　　B.甲、乙不得对其境内敌国人民的私产予以没收 　　C.甲、乙交战期间，丙可与其任一方保持正常外交和商务关系 　　D.甲、乙交战期间，丙同意甲通过自己的领土过境运输军用装备 　　答案：D 　　考点：战争开始的法律后果、中立国的义务 　　35.甲国公民琼斯的经常居住地在乙国，其在中国居留期间，因合同纠纷在中国法院参与民事诉讼。关于琼斯的民事能力的法律适用，下列哪一选项是正确的? 　　A.民事权利能力适用甲国法 　　B.民事权利能力适用中国法 　　C.民事行为能力应重叠适用甲国法和中国法 　　D.依照乙国法琼斯为无民事行为能力，依照中国法为有民事行为能力的，其民事 　　行为能力适用中国法 　　答案：D 　　考点：自然人民事行为能力的法律适用 　　36.某甲国公民经常居住地在甲国，在中国收养了长期居住于北京的中国儿童，并将其带回甲国生活。根据中国关于收养关系法律适用的规定，下列哪一选项是正确的? 　　A.收养的条件和手续应同时符合甲国法和中国法 　　B.收养的条件和手续符合中国法即可 　　C.收养效力纠纷诉至中国法院的，应适用中国法 　　D.收养关系解除的纠纷诉至中国法院的，应适用甲国法 　　答案：A 　　考点：收养的法律适用(条件和手续、效力、解除) 　　37.居住于我国台湾地区的当事人张某在大陆某法院参与民事诉讼。关于该案，下列哪一选项是不正确的? 　　A.张某与大陆当事人有同等诉讼权利和义务 　　B.确定应适用台湾地区民事法律的，受案的法院予以适用 　　C.如张某在大陆，民事诉讼文书可以直接送达 　　D.如张某在台湾地区地址明确，可以邮寄送达，但必须在送达回证上签收 　　答案：D 　　考点：涉台文书送达 　　38.某外国公民阮某因合同纠纷在中国法院起诉中国公民张某。关于该民事诉讼，下列哪一选项是正确的? 　　A.阮某可以委托本国律师以非律师身份担任诉讼代理人 　　B.受阮某委托，某该国驻华使馆官员可以以个人名义担任诉讼代理人，并在诉讼中享有外交特权和豁免权 　　C.阮某和张某可用明示方式选择与争议有实际联系的地点的法院管辖 　　D.中国法院和外国法院对该案都有管辖权的，如张某向外国法院起诉，阮某向中国法院起诉，中国法院不能受理 　　答案：A 　　考点：外国人在中国的民事诉讼地位(诉讼代理)、诉讼管辖权 　　39.当事人欲将某外国法院作出的民事判决申请中国法院承认和执行。根据中国法律，下列哪一选项是错误的? 　　A.该判决应向中国有管辖权的法院申请承认和执行 　　B.该判决应是外国法院作出的发生法律效力的判决 　　C.承认和执行该判决的请求须由该外国法院向中国法院提出，不能由当事人向中国法院提出 　　D.如该判决违反中国的公共利益，中国法院不予承认和执行 　　答案：C 　　考点：中国关于外国法院判决承认与执行的规定 　　40.《服务贸易总协定》规定了服务贸易的方式，下列哪一选项不属于协定规定的服务贸易? 　　A.中国某运动员应聘到美国担任体育教练 　　B.中国某旅行公司组团到泰国旅游 　　C.加拿大某银行在中国设立分支机构 　　D.中国政府援助非洲某国一笔资金 　　答案：D 　　考点：服务贸易总协定(服务贸易类型) 　　41.部分中国企业向商务部提出反倾销调查申请，要求对原产于某国的某化工原材料进口产品进行相关调查。经查，商务部终局裁定确定倾销成立，决定征收反倾销税。根据我国相关法律规定，下列哪一说法是正确的? 　　A.构成倾销的前提是进口产品对我国化工原材料产业造成了实质损害，或者产生实质损害威胁 　　B.对不同出口经营者应该征收同一标准的反倾销税税额 　　C.征收反倾销税，由国务院关税税则委员会做出决定，商务部予以执行 　　D.与反倾销调查有关的对外磋商、通知和争端事宜由外交部负责 　　答案：A 　　考点：反倾销措施 　　42.甲、乙均为世界贸易组织成员国。乙称甲关于影像制品的进口管制违反国民待遇原则，为此向世界贸易组织提出申诉，并经专家组和上诉机构审理。对此，下列哪一选项是正确的? 　　A.甲、乙磋商阶段达成的谅解协议，可被用于后续争端解决审理 　　B.专家组可对未在申请书中指明的诉求予以审查 　　C.上诉机构可将案件发回专家组重审 　　D.上诉案件由上诉机构7名成员中3人组成上诉庭审理 　　答案：D 　　考点：WTO争端解决机制 　　43.甲、乙均为《解决国家和他国公民间投资争端公约》缔约国。甲国A公司拟将与乙的争端提交根据该公约成立的解决国际投资争端中心。对此，下列哪一选项是不正确的? 　　A.该中心可根据A公司的单方申请对该争端行使管辖权 　　B.该中心对该争端行使管辖权，须以A公司和乙书面同意为条件 　　C.如乙没有特别规定，该中心对争端享有管辖权不以用尽当地救济为条件 　　D.该中心对该争端行使管辖权后，可依争端双方同意的法律规则作出裁决 　　答案：A 　　考点：《解决国家和他国国民间投资争端公约》 　　44.关于中国与世界贸易组织的相关表述，下列哪一选项是不正确的? 　　A.世界贸易组织成员包括加入世界贸易组织的各国政府和单独关税区政府，中国香港、澳门和台湾是世界贸易组织的成员 　　B.《政府采购协议》属于世界贸易组织法律体系中诸边贸易协议，该协议对于中国在内的所有成员均有约束力 　　C.《中国加入世界贸易组织议定书》中特别规定了针对中国产品的特定产品的过渡性保障措施机制 　　D.《关于争端解决规则与程序的谅解》在世界贸易组织框架下建立了统一的多边贸易争端解决机制 　　答案：B 　　考点：世界贸易组织(成员、法律框架)、中国人世承担的特殊义务 　　74.中国参与某项民商事司法协助多边条约的谈判并签署了该条约，下列哪些表述是正确的? 　　A.中国签署该条约后有义务批准该条约 　　B.该条约须由全国人大常委会决定批准 　　C.对该条约规定禁止保留的条款，中国在批准时不得保留 　　D.如该条约获得批准，对于该条约与国内法有不同规定的部分，在中国国内可以直接适用，但中国声明保留的条款除外 　　答案：BCD 　　考点：条约的缔结程序和方式(批准)、条约的保留 　　75.外国公民雅力克持旅游签证来到中国，我国公安机关查验证件时发现，其在签证已经过期的情况下，涂改证照，居留中国并临时工作。关于雅力克的出入境和居留，下列哪些表述符合中国法律规定? 　　A.在雅力克旅游签证有效期内，其前往不对外国人开放的地区旅行，不再需要向当地公安机关申请旅行证件 　　B.对雅力克的行为县级以上公安机关可拘留审查 　　C.对雅力克的行为县级以上公安机关可依法予以处罚 　　D.如雅力克持涂改的出境证件出境，中国边防检查机关有权阻止其出境 　　答案：BCD 　　考点：外国人入境、居留和出境 　　76.甲国公民彼得，在中国境内杀害一中国公民和一乙国在华留学生，被中国警方控制。乙国以彼得杀害本国公民为由，向中国申请引渡，中国和乙国间无引渡条约。关于引渡事项，下列哪些选项是正确的? 　　A.中国对乙国无引渡义务 　　B.乙国的引渡请求应通过外交途径联系，联系机关为外交部 　　C.应由中国法院对乙国的引渡请求进行审查，并作出裁定 　　D.在收到引渡请求时，中国司法机关正在对引渡所指的犯罪进行刑事诉讼，故应当拒绝引渡 　　答案：AB 　　考点：引渡 　　77.甲国公民玛丽与中国公民王某经常居住地均在中国，2人在乙国结婚。关于双方婚姻关系的法律适用，下列哪些选项是正确的? 　　A.结婚手续只能适用中国法 　　B.结婚手续符合甲国法、中国法和乙国法中的任何一个，即为有效 　　C.结婚条件应适用乙国法 　　D.结婚条件应适用中国法 　　答案：BD 　　考点：结婚的法律适用(条件、手续) 　　78.中国A公司与甲国B公司签订货物买卖合同，约定合同争议提交中国C仲裁委员会仲裁，仲裁地在中国，但对仲裁条款应适用的法律未作约定。后因货物质量问题双方发生纠纷，中国A公司依仲裁条款向C仲裁委提起仲裁，但B公司主张仲裁条款无效。根据我国相关法律规定，关于本案仲裁条款的效力审查问题，下列哪些判断是正确的? 　　A.对本案仲裁条款的效力，C仲裁委无权认定，只有中国法院有权审查 　　B.对本案仲裁条款的效力，如A公司请求C仲裁委作出决定，B公司请求中国法院作出裁定的，由中国法院裁定 　　C.对本案仲裁条款效力的审查，应适用中国法 　　D.对本案仲裁条款效力的审查，应适用甲国法 　　答案：BC 　　考点：仲裁协议(效力认定、法律适用) 　　79.甲国公民A与乙国公民B的经常居住地均在中国，双方就在丙国境内发生的侵权纠纷在中国法院提起诉讼。关于该案的法律适用，下列哪些选项是正确的? 　　A.如侵权行为发生后双方达成口头协议，就纠纷的法律适用做出了选择，应适用协议选择的法律 　　B.如侵权行为发生后双方达成书面协议，就纠纷的法律适用做出了选择，应适用协议选择的法律 　　C.如侵权行为发生后双方未选择纠纷适用的法律，应适用丙国法 　　D.如侵权行为发生后双方未选择纠纷适用的法律，应适用中国法 　　答案：ABD 　　考点：一般侵权行为的法律适用 　　80.甲公司的营业所在甲国，乙公司的营业所在中国，甲国和中国均为《联合国国际货物销售合同公约》的当事国。甲公司将一批货物卖给乙公司，该批货物通过海运运输。货物运输途中，乙公司将货物转卖给了中国丙公司。根据该公约，下列哪些选项是正确的? 　　A.甲公司出售的货物，必须是第三方依中国知识产权不能主张任何权利的货物 　　B.甲公司出售的货物，必须是第三方依中国或者甲国知识产权均不能主张任何权利的货物 　　C.乙公司转售的货物，自双方合同成立时风险转移 　　D.乙公司转售的货物，自乙公司向丙公司交付时风险转移 　　答案：AC 　　考点：卖方的义务(知识产权担保义务)、风险转移(路货买卖) 　　81.根据《人民法院关于审理信用证纠纷案件若干问题的规定》，中国法院认定存在信用证欺诈的，应当裁定中止支付或者判决终止支付信用证项下款项，但存在除外情形。关于除外情形，下列哪些表述是正确的? 　　A.开证行的指定人、授权人已按照开证行的指令善意地进行了付款 　　B.开证行或者其指定人、授权人已对信用证项下票据善意地作出了承兑 　　C.保兑行善意地履行了付款义务 　　D.议付行善意地进行了议付 　　答案：ABCD 　　考点：信用证欺诈例外 　　82.李伍为惯常居所地在甲国的公民，满成为惯常居所地在乙国的公民。甲国不是《保护文学艺术作品伯尔尼公约》缔约国，乙国和中国是该公约的缔约国。关于作品在中国的国民待遇，下列哪些选项是正确的? 　　A.李伍的文章在乙国首次发表，其作品在中国享有国民待遇 　　B.李伍的文章无论发表与否，其作品在中国享有国民待遇 　　C.满成的文章无论在任何国家首次发表，其作品在中国享有国民待遇 　　D.满成的文章无论发表与否，其作品在中国享有国民待遇 　　答案：ACD 　　考点：《保护文学艺术作品伯尔尼公约》(双国籍国民待遇) 　　甲国A公司向乙国B公司出口一批货物，双方约定适用2010年《国际贸易术语解释通则》中CIF术语。该批货物由丙国C公司“乐安”号商船承运，运输途中船舶搁浅，为起浮抛弃了部分货物。船舶起浮后继续航行中又因恶劣天气，部分货物被海浪打入海中。到目的港后发现还有部分货物因固有缺陷而损失。 　　请回答第97—100题。 　　97.“乐安”号运送该货物的航行路线要经过丁国的领海和毗连区。根据《联合国海洋法公约》，下列选项正确的是： 　　A.“乐安”号可不经批准穿行丁国领海，并在其间停泊转运货物 　　B.“乐安”号在丁国毗连区走私货物，丁国海上执法船可行使紧追权 　　C.“乐安”号在丁国毗连区走私货物，丁国海上执法机关可出动飞机行使紧追权 　　D.丁国海上执法机关对“乐安”号的紧追权在其进入公海时立即终止 　　答案：BC 　　考点：领海无害通过权、毗连区、紧追权 　　98.A公司与B公司就该批货物在中国境内的商标权产生争议，双方诉至中国某法院。关于该商标权有关争议的法律适用，下列选项正确的是： 　　A.归属争议应适用中国法 　　B.归属争议应适用甲国法 　　C.转让争议应适用甲国法 　　D.转让争议当事人可以协议选择法律 　　答案：AD 　　考点：知识产权的法律适用 　　99.关于CIF贸易术语的适用，下列选项正确的是： 　　A.货物的风险在装运港完成交货时由A公司转移给B公司 　　B.货物的风险在装运港越过船舷时由A公司转移给B公司 　　C.应由A公司负责海运运输 　　D.应由A公司购买货物海运保险 　　答案：ACD 　　考点：CIF 　　100.该批货物投保了平安险，关于运输中的相关损失的认定及赔偿，依《海牙规则》，下列选项正确的是： 　　A.为起浮抛弃货物造成的损失属于共同海损 　　B.因恶劣天气部分货物被打入海中的损失属于单独海损 　　C.保险人应赔偿共同海损和因恶劣天气造成的单独海损 　　D.承运人对因固有缺陷损失的货物免责，保险人应承担赔偿责任 　　答案：ABC 　　考点：海牙规则、平安险 　　该答案由司法考试提供，仅供参考。

司考答案：2012年司法考试卷二（行政法）答案及解析

司考答案：2012年司法考试卷二(行政法)答案及解析 　　答案 单选 CCDBA DBD 多选 BCD AD BC BC ABD BC AD AB AC BCD 不定项 A BD BD ABC 　　一、单项选择题 　　43.关于公务员录用的做法，下列哪一选项是正确的? 　　A.县公安局经市公安局批准，简化程序录用一名特殊职位的公务员 　　B.区财政局录用一名曾被开除过公职但业务和能力优秀的人为公务员 　　C.市环保局以新录用的公务员李某试用期满不合格为由，决定取消录用 　　《公务员法》第三十二条 新录用的公务员试用期为1年。试用期满合格的，予以任职;不合格的，取消录用。 　　D.国务院卫生行政部门规定公务员录用体检项目和标准，报中央公务员主管部门备案 　　44.根据行政法规规定，县级以上地方各级政府机构编制管理机关应当评估行政机构和编制的执行情况。关于此评估，下列哪一说法是正确的? 　　A.评估应当定期进行 　　B.评估具体办法由国务院制定 　　C.评估结果是调整机构编制的直接依据 　　《地方机构设置和编制管理条例》第二十四条 县级以上各级人民政府机构编制管理机关应当定期评估机构和编制的执行情况，并将评估结果作为调整机构编制的参考依据。评估的具体办法，由国务院机构编制管理机关制定。 　　D.评估同样适用于国务院行政机构和编制的调整 　　45.起草部门将一部重要的行政法规送审稿报送国务院审查。该送审稿向社会公布，征求意见，应报经下列哪一机关同意? 　　A.起草部门 　　B.国务院办公厅 　　C.国务院法制办 　　D.国务院 　　《行政法规制定程序条例》第十九条 国务院法制机构应当将行政法规送审稿或者行政法规送审稿涉及的主要问题发送国务院有关部门、地方人民政府、有关组织和专家征求意见。国务院有关部门、地方人民政府反馈的书面意见，应当加盖本单位或者本单位办公厅(室)印章。 　　重要的行政法规送审稿，经报国务院同意，向社会公布，征求意见。 　　46.经王某请求，国家专利复审机构宣告授予李某的专利权无效，并于2011年5月20日向李某送达决定书。6月10日李某因交通意外死亡。李某妻子不服决定，向法院提起行政诉讼。下列哪一说法是正确的? 　　A.李某妻子应以李某代理人身份起诉 　　B.法院应当通知王某作为第三人参加诉讼 　　《专利法》第四十六条 专利复审委员会对宣告专利权无效的请求应当及时审查和作出决定，并通知请求人和专利权人。宣告专利权无效的决定，由国务院专利行政部门登记和公告。 　　对专利复审委员会宣告专利权无效或者维持专利权的决定不服的，可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉。人民法院应当通知无效宣告请求程序的对方当事人作为第三人参加诉讼。 　　C.本案原告的起诉期限为60日 　　D.本案原告应先申请行政复议再起诉 　　47.经传唤调查，某区公安分局以散布谣言，谎报险情为由，决定对孙某处以10日行政拘留，并处500元罚款。下列哪一选项是正确的? 　　A.传唤孙某时，某区公安分局应当将传唤的原因和依据告知孙某 　　《治安管理处罚法》第八十二条 需要传唤违反治安管理行为人接受调查的，经公安机关办案部门负责人批准，使用传唤证传唤。对现场发现的违反治安管理行为人，人民警察经出示工作证件，可以口头传唤，但应当在询问笔录中注明。 　　公安机关应当将传唤的原因和依据告知被传唤人。对无正当理由不接受传唤或者逃避传唤的人，可以强制传唤。 　　B.传唤后对孙某的询问查证时间不得超过48小时 　　C.孙某对处罚决定不服申请行政复议，应向市公安局申请 　　D.如孙某对处罚决定不服直接起诉的，应暂缓执行行政拘留的处罚决定 　　48.某市质监局发现一公司生产劣质产品，查封了公司的生产厂房和设备，之后决定没收全部劣质产品、罚款10万元。该公司逾期不缴纳罚款。下列哪一选项是错误的? 　　A.实施查封时应制作现场笔录 　　B.对公司的处罚不能适用简易程序 　　C.对公司逾期缴纳罚款，质监局可以每日按罚款数额的3%加处罚款 　　D.质监局可以通知该公司的开户银行划拨其存款 　　《行政强制法》第四十七条 划拨存款、汇款应当由法律规定的行政机关决定，并书面通知金融机构。金融机构接到行政机关依法作出划拨存款、汇款的决定后，应当立即划拨。 　　法律规定以外的行政机关或者组织要求划拨当事人存款、汇款的，金融机构应当拒绝。 　　49.国务院某部对一企业作出罚款50万元的处罚。该企业不服，向该部申请行政复议。下列哪一说法是正确的? 　　A.在行政复议中，不应对罚款决定的适当性进行审查 　　B.企业委托代理人参加行政复议的，可以口头委托 　　第十条 申请人、第三人可以委托1至2名代理人参加行政复议。申请人、第三人委托代理人的，应当向行政复议机构提交授权委托书。授权委托书应当载明委托事项、权限和期限。公民在特殊情况下无法书面委托的，可以口头委托。口头委托的，行政复议机构应当核实并记录在卷。申请人、第三人解除或者变更委托的，应当书面报告行政复议机构。 　　C.如在复议过程中企业撤回复议的，即不得再以同一事实和理由提出复议申请 　　D.如企业对复议决定不服向国务院申请裁决，企业对国务院的裁决不服向法院起诉的，法院不予受理 　　50.县公安局以李某涉嫌盗窃为由将其刑事拘留，并经县检察院批准逮捕。县法院判处李某有期徒刑5年。李某上诉，市中级法院改判李某无罪。李某向赔偿义务机关申请国家赔偿。下列哪一说法是正确的? 　　A.县检察院为赔偿义务机关 　　B.李某申请国家赔偿前应先申请确认刑事拘留和逮捕行为违法 　　C.李某请求国家赔偿的时效自羁押行为被确认为违法之日起计算 　　D.赔偿义务机关可以与李某就赔偿方式进行协商 　　《国家赔偿法》第十三条 赔偿义务机关应当自收到申请之日起2个月内，作出是否赔偿的决定。赔偿义务机关作出赔偿决定，应当充分听取赔偿请求人的意见，并可以与赔偿请求人就赔偿方式、赔偿项目和赔偿数额依照本法第四章的规定进行协商。 　　二、多项选择题 　　76.执法为民是社会主义法治的本质要求，行政机关和公务员在行政执法中应当自觉践行。下列哪些做法直接体现了执法为民理念? 　　A.行政机关将行政许可申请书格式文本的费用由2元降为1元 　　B.行政机关安排工作人员主动为前来办事的人员提供咨询 　　C.工商局要求所属机构提高办事效率，将原20工作日办结事项减至15工作日办结 　　D.某区设立办事大厅，要求相关执法部门进驻并设立办事窗口 　　77.程序正当是行政法的基本原则。下列哪些选项是程序正当要求的体现? 　　A.实施行政管理活动，注意听取公民、法人或其他组织的意见 　　B.对因违法行政给当事人造成的损失主动进行赔偿(权责统一) 　　C.严格在法律授权的范围内实施行政管理活动(合法行政) 　　D.行政执法中要求与其管理事项有利害关系的公务员回避 　　78.合理行政是依法行政的基本要求之一。下列哪些做法体现了合理行政的要求? 　　A.行政机关在作出重要决定时充分听取公众的意见(程序正当) 　　B.行政机关要平等对待行政管理相对人 　　C.行政机关行使裁量权所采取的措施符合法律目的 　　D.非因法定事由并经法定程序，行政机关不得撤销已生效的行政决定(诚实信用) 　　79.甲县宋某到乙县访亲，因醉酒被乙县公安局扣留24小时。宋某认为乙县公安局的行为违法，提起行政诉讼。下列哪些说法是正确的? 　　A.扣留宋某的行为为行政处罚(强制措施) 　　B.甲县法院对此案有管辖权 　　C.乙县法院对此案有管辖权 　　D.宋某的亲戚为本案的第三人 　　《行政诉讼法》第十八条 对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼，由被告所在地或者原告所在地人民法院管辖。 　　80.某工商局以涉嫌非法销售汽车为由扣押某公司5辆汽车。下列哪些说法是错误的? 　　A.工商局可以委托城管执法局实施扣押 　　《行政强制法》第十七条 行政强制措施由法律、法规规定的行政机关在法定职权范围内实施。行政强制措施权不得委托。 　　B.工商局扣押汽车的最长期限为90日 　　C.对扣押车辆，工商局可以委托第三人保管 　　《行政强制法》第二十六条 对查封、扣押的场所、设施或者财物，行政机关应当妥善保管，不得使用或者损毁;造成损失的，应当承担赔偿责任。 　　对查封的场所、设施或者财物，行政机关可以委托第三人保管，第三人不得损毁或者擅自转移、处置。因第三人的原因造成的损失，行政机关先行赔付后，有权向第三人追偿。 　　因查封、扣押发生的保管费用由行政机关承担。 　　D.对扣押车辆进行检测的费用，由某公司承担 　　《行政强制法》第二十五条 查封、扣押的期限不得超过三十日;情况复杂的，经行政机关负责人批准，可以延长，但是延长期限不得超过三十日。法律、行政法规另有规定的除外。 　　延长查封、扣押的决定应当及时书面告知当事人，并说明理由。 　　对物品需要进行检测、检验、检疫或者技术鉴定的，查封、扣押的期间不包括检测、检验、检疫或者技术鉴定的期间。检测、检验、检疫或者技术鉴定的期间应当明确，并书面告知当事人。检测、检验、检疫或者技术鉴定的费用由行政机关承担。 　　81.田某认为区人社局记载有关他的社会保障信息有误，要求更正，该局拒绝。田某向法院起诉。下列哪些说法是正确的? 　　A.田某应先申请行政复议再向法院起诉 　　B.区人社局应对拒绝更正的理由进行举证和说明 　　《政府信息公开案件规定》第五条 被告拒绝向原告提供政府信息的，应当对拒绝的根据以及履行法定告知和说明理由义务的情况举证。 　　…… 　　被告拒绝更正与原告相关的政府信息记录的，应当对拒绝的理由进行举证和说明。 　　C.田某应提供区人社局记载有关他的社会保障信息有误的事实根据 　　《政府信息公开案件规定》第五条 ……原告起诉被告拒绝更正政府信息记录的，应当提供其向被告提出过更正申请以及政府信息与其自身相关且记录不准确的事实根据。 　　D.法院应判决区人社局在一定期限内更正 　　《政府信息公开案件规定》第九条 被告依法应当更正而不更正与原告相关的政府信息记录的，人民法院应当判决被告在一定期限内更正。尚需被告调查、裁量的，判决其在一定期限内重新答复。被告无权更正的，判决其转送有权更正的行政机关处理。 　　82.村民甲带领乙、丙等人，与造纸厂协商污染赔偿问题。因对提出的赔偿方案不满，甲、乙、丙等人阻止生产，将工人李某打伤。公安局接该厂厂长举报，经调查后决定对甲拘留15日、乙拘留5日，对其他人未作处罚。甲向法院提起行政诉讼，法院受理。下列哪些人员不能成为本案的第三人? 　　A.丙 　　B.乙 　　C.李某 　　D.造纸厂厂长 　　《行政诉讼法》第二十七条 同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织，可以作为第三人申请参加诉讼，或者由人民法院通知参加诉讼。 　　《行政诉讼法解释》第二十四条 行政机关的同一具体行政行为涉及两个以上利害关系人，其中一部分利害关系人对具体行政行为不服提起诉讼，人民法院应当通知没有起诉的其他利害关系人作为第三人参加诉讼。 　　第三人有权提出与本案有关的诉讼主张，对人民法院的一审判决不服，有权提起上诉。 　　83.区公安分局以涉嫌故意伤害罪为由将方某刑事拘留，区检察院批准对方某的逮捕。区法院判处方某有期徒刑3年，方某上诉。市中级法院以事实不清为由发回区法院重审。区法院重审后，判决方某无罪。判决生效后，方某请求国家赔偿。下列哪些说法是错误的? 　　A.区检察院和区法院为共同赔偿义务机关 　　B.区公安分局为赔偿义务机关 　　C.方某应当先向区法院提出赔偿请求 　　《国家赔偿法》第二十二条 赔偿义务机关有本法第17条、第18条规定情形之一的，应当给予赔偿。 　　赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出。 　　赔偿请求人提出赔偿请求，适用本法第11条、第12条的规定。 　　D.如区检察院在审查起诉阶段决定撤销案件，方某请求国家赔偿的，区检察院为赔偿义务机关 　　《国家赔偿法》第二十一条 行使侦查、检察、审判职权的机关以及看守所、监狱管理机关及其工作人员在行使职权时侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，该机关为赔偿义务机关。 　　对公民采取拘留措施，依照本法的规定应当给予国家赔偿的，作出拘留决定的机关为赔偿义务机关。 　　对公民采取逮捕措施后决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪的，作出逮捕决定的机关为赔偿义务机关。 　　再审改判无罪的，作出原生效判决的人民法院为赔偿义务机关。二审改判无罪，以及二审发回重审后作无罪处理的，作出一审有罪判决的人民法院为赔偿义务机关。 　　84.规划局认定一公司所建房屋违反规划，向该公司发出《拆除所建房屋通知》，要求公司在15日内拆除房屋。到期后，该公司未拆除所建房屋，该局发出《关于限期拆除所建房屋的通知》，要求公司在10日内自动拆除，否则将依法强制执行。下列哪些说法是正确的? 　　A.《拆除所建房屋通知》(系处罚)与《关于限期拆除所建房屋的通知》(系强制执行催告)性质不同 　　《行政强制法》第三十五条 行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项： 　　(一)履行义务的期限; 　　(二)履行义务的方式; 　　(三)涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式; 　　(四)当事人依法享有的陈述权和申辩权。 　　B.《关于限期拆除所建房屋的通知》系行政处罚 　　C.公司可以对《拆除所建房屋通知》提起行政诉讼 　　D.在作出《拆除所建房屋通知》时，规划局可以适用简易程序 　　《行政处罚法》第三十三条 违法事实确凿并有法定依据，对公民处以50元以下、对法人或者其他组织处以1000元以下罚款或者警告的行政处罚的，可以当场作出行政处罚决定。当事人应当依照本法第46条、第47条、第48条的规定履行行政处罚决定。 　　85.法院应当受理下列哪些对政府信息公开行为提起的诉讼? 　　A.黄某要求市政府提供公开发行的2010年市政府公报，遭拒绝后向法院起诉 　　《政府信息公开案件规定》第二条 公民、法人或者其他组织对下列行为不服提起行政诉讼的，人民法院不予受理： 　　(二)要求行政机关提供政府公报、报纸、杂志、书籍等公开出版物，行政机关予以拒绝的; 　　B.某公司认为工商局向李某公开的政府信息侵犯其商业秘密向法院起诉 　　C.村民申请乡政府公开财政收支信息，因乡政府拒绝公开向法院起诉 　　D.甲市居民高某向乙市政府申请公开该市副市长的兼职情况，乙市政府以其不具有申请人资格为由拒绝公开，高某向法院起诉 　　《政府信息公开案件规定》第一条 公民、法人或者其他组织认为下列政府信息公开工作中的具体行政行为侵犯其合法权益，依法提起行政诉讼的，人民法院应当受理： 　　(一)向行政机关申请获取政府信息，行政机关拒绝提供或者逾期不予答复的; 　　(二)认为行政机关提供的政府信息不符合其在申请中要求的内容或者法律、法规规定的适当形式的; 　　(三)认为行政机关主动公开或者依他人申请公开政府信息侵犯其商业秘密、个人隐私的; 　　(四)认为行政机关提供的与其自身相关的政府信息记录不准确，要求该行政机关予以更正，该行政机关拒绝更正、逾期不予答复或者不予转送有权机关处理的; 　　(五)认为行政机关在政府信息公开工作中的其他具体行政行为侵犯其合法权益的。 　　公民、法人或者其他组织认为政府信息公开行政行为侵犯其合法权益造成损害的，可以一并或单独提起行政赔偿诉讼。 　　三、不定项选择题 　　(四) 　　某药厂以本厂过期药品作为主原料，更改生产日期和批号生产出售。甲市乙县药监局以该厂违反《药品管理法》第49条第1款关于违法生产药品规定，决定没收药品并处罚款20万元。药厂不服向县政府申请复议，县政府依《药品管理法》第49条第3款关于生产劣药行为的规定，决定维持处罚决定。药厂起诉。 　　请回答第97—98题。 　　97.关于本案的被告和管辖，下列说法正确的有： 　　A.被告为乙县药监局，由乙县法院管辖 　　B.被告为乙县药监局，甲市中级法院对此案有管辖权 　　C.被告为乙县政府，乙县法院对此案有管辖权 　　D.被告为乙县政府，由甲市中级法院管辖 　　《行政诉讼法》第十七条 行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。 　　《撤诉规定》第三条 有下列情形之一的，属于行政诉讼法第五十一条规定的“被告改变其所作的具体行政行为”： 　　(一)改变被诉具体行政行为所认定的主要事实和证据; 　　(二)改变被诉具体行政行为所适用的规范依据且对定性产生影响; 　　(三)撤销、部分撤销或者变更被诉具体行政行为处理结果。 　　98.关于本案的举证与审理裁判，下列说法正确的有： 　　A.法院应对被诉行政行为和药厂的行为是否合法一并审理和裁判 　　B.药厂提供的证明被诉行政行为违法的证据不成立的，不能免除被告对被诉行政行为合法性的举证责任 　　《证据规定》第六条 原告可以提供证明被诉具体行政行为违法的证据。原告提供的证据不成立的，不免除被告对被诉具体行政行为合法性的举证责任。 　　C.如在本案庭审过程中，药厂要求证人出庭作证的，法院不予准许 　　《证据规定》第四十三条 当事人申请证人出庭作证的，应当在举证期限届满前提出，并经人民法院许可。人民法院准许证人出庭作证的，应当在开庭审理前通知证人出庭作证。 　　D.法院对本案的裁判，应当以证据证明的案件事实为依据 　　《证据规定》第五十三条 人民法院裁判行政案件，应当以证据证明的案件事实为依据。 　　99.某交通局在检查中发现张某所驾驶货车无道路运输证，遂扣留了张某驾驶证和车载货物，要求张某缴纳罚款1万元。张某拒绝缴纳，交通局将车载货物拍卖抵缴罚款。下列说法正确的有： 　　A.扣留驾驶证的行为为行政强制措施 　　《行政处罚法》第八条 行政处罚的种类： 　　(五)暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照; 　　B.扣留车载货物的行为为行政强制措施 　　《行政强制法》第九条 行政强制措施的种类： 　　(一)限制公民人身自由; 　　(二)查封场所、设施或者财物; 　　(三)扣押财物; 　　(四)冻结存款、汇款; 　　(五)其他行政强制措施。 　　C.拍卖车载货物的行为为行政强制措施 　　D.拍卖车载货物的行为为行政强制执行 　　《行政强制法》第十二条 行政强制执行的方式： 　　(一)加处罚款或者滞纳金; 　　(二)划拨存款、汇款; 　　(三)拍卖或者依法处理查封、扣押的场所、设施或者财物; 　　(四)排除妨碍、恢复原状; 　　(五)代履行; 　　(六)其他强制执行方式。 　　100.廖某在监狱服刑，因监狱管理人员放纵被同室服刑人员殴打，致一条腿伤残。廖某经6个月治疗，部分丧失劳动能力，申请国家赔偿。下列属于国家赔偿范围的有： 　　A.医疗费 　　B.残疾生活辅助具费 　　C.残疾赔偿金 　　D.廖某扶养的无劳动能力人的生活费 　　《国家赔偿法》第三十四条 侵犯公民生命健康权的，赔偿金按照下列规定计算： 　　(一)造成身体伤害的，应当支付医疗费、护理费，以及赔偿因误工减少的收入。减少的收入每日的赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算，额为国家上年度职工年平均工资的5倍; 　　(二)造成部分或者全部丧失劳动能力的，应当支付医疗费、护理费、残疾生活辅助具费、康复费等因残疾而增加的必要支出和继续治疗所必需的费用，以及残疾赔偿金。残疾赔偿金根据丧失劳动能力的程度，按照国家规定的伤残等级确定，不超过国家上年度职工年平均工资的20倍。造成全部丧失劳动能力的，对其扶养的无劳动能力的人，还应当支付生活费; 　　(三)造成死亡的，应当支付死亡赔偿金、丧葬费，总额为国家上年度职工年平均工资的20倍。对死者生前扶养的无劳动能力的人，还应当支付生活费。 　　本答案及解析由司法提供，仅供参考。

2012司法考试行政法案例试题解析

　　主观题——案例简析题解题导论 　　除律考中及2008年四川缓考考过各考过一道国家赔偿的案例分析题外，七届司法考试中的四道行政法案例简析或分析题均考查的是行政诉讼案例的题目。 　　总结考查行政诉讼案例题目的规律，不难发现通常会考查以下几个知识点： 　　其一，原告资格，在交待的案情中哪个主体具有原告资格，以谁的名义提起诉讼，包括诉讼代表人和代理人； 　　其二，原告的起诉有无超过诉讼时效，法院应否受理； 　　其三，是复议前置，还是选择式？ 　　其四，哪个法院有管辖权，原告应向哪个法院起诉？ 　　其五，谁是适格被告？ 　　其六，哪个行政行为是法院的审理对象，是否为人民法院受理范围？ 　　其七，诉中的程序问题，如被告改变具体行政行为与原告撤诉； 　　其八，根据题干中交待的条件，法院应作出何种判决、裁定； 　　其九，如何执行及谁来申请执行。 　　如为国家赔偿的案例，则出题者一般会从以下几个方面设问： 　　其一，国家赔偿的范围问题，国家赔偿责任的实际承担者——国家机关，又包括行政机关、侦查机关、检察机关、审判机关、监狱是否应当对实施的侵权行为及所属的公务员实施的侵权行为承担国家赔偿责任？如其提出精神损害赔偿的请求是否会得到支持？ 　　其二，国家赔偿的请求权人是谁？如其死亡与其具有亲属关系的继承人可否求偿？ 　　其三，谁是具体的履行赔偿义务的机关？若上级复议机关加重损害，如何按比例承担赔偿义务？ 　　其四，供请求权人选择的赔偿程序有哪些？ 　　其五，请求国家赔偿的时效如何计算？如其在某年月日后提出赔偿请求应否得到支持？ 　　其六，应当承担赔偿义务的机关承担赔偿责任的方式和标准？ 　　其七，应当履行赔偿义务的机关实际对外赔偿后，可否对有故意（司法赔偿）或重大过失的公务员进行追偿？ 　　出题者一般会从以上几个方面来设计题目的问题，而应试者也就应主要在这几个知识点上作答。回答简析题应正面应对提问，答出法律依据，法条序号记不清楚可以笼统回答，其标准答案也往往不要求一定回答出准确的条文序号。 　　02真题：某县医院根据上级文件的规定和主管部门批准，向县邮电局申请开通“120”急救电话，县邮电局拒绝开通，致使县医院购置的急救车辆和其他设施至今不能正常运转，而遭受损失。县医院遂以县邮电局为被告向县法院提起诉讼，请求判令县邮电局立即履行开通“120”急救电话的职责，并赔偿县医院的经济损失。县邮电局辩称：“120”急救电话属于全社会，不属于县医院。根据文件的规定，县邮电局确对本县开通“120”急救电话承担义务，但是不承担对某一医院开通“120”急救电话的义务。原告申办“120”急救电话，不符合文件的规定，请求法院驳回县医院诉讼请求。县人民法院经审理查明：医疗机构申请开通“120”急救电话的程序是：经当地卫生行政部门指定并提交书面报告，由地、市卫生行政部门审核批准后，到当地邮电部门办理“120”急救电话开通手续。原告县医院是一所功能较全、急诊科已达标的二级甲等综合医院，具备设置急救中心的条件。县卫生局曾指定县医院开办急救中心，开通“120”急救电话。县医院向被告县邮电局提交了开通“120”急救专用电话的报告，县邮电局也为县医院安装了“120”急救电话，但是该电话一直未开通。县医院曾数次书面请求县邮电局开通“120”急救电话，县邮电局仍拒不开通。 　　现问： 　　1.本案县医院与县邮电局之间的争议属于民事争议还是行政争议，为什么？ 　　2.原告的赔偿请求应否得到支持？为什么？ 　　3.如果法院判令县邮电局自判决生效之日起15天内为原告开通“120”急救电话，县邮电局拒不开通，法院可以采取哪些措施？ 　　【考点】行政诉讼受案范围、赔偿请求、行政诉讼执行措施 　　【参考答案】 　　此案例题的原型为人民法院公报在2000年刊登过的一篇真实案例。 　　1.属于行政争议。正面理解邮电局对“120”电话的管理具有公共服务的公共管理性质。由此引发的争议不应是私法上的争议，而具有了公法关系的性质。另外，邮电局安装“120”电话是法律赋予它的义务，其目的在于向公众提供服务，只要医院的申请符合法定条件，邮电局就必须安装。也就是说，邮电局安装“120”电话的义务并非来自其与医院的约定，而是来自法律的规定。二者之间有关安装“120”电话的法律关系属于行政法律关系，因而此争议属于行政争议。 　　2.赔偿请求不应得到支持。规定安装“120”电话的目的是实现一种公共利益，而不是为医院直接设定了财产权，县邮电局不履行职责并未给县医院造成任何财产权的损害。按照现行《国家赔偿法》的规定，只有国家行使职权的行为造成了公民、组织的合法的人身自由权、生命健康权和财产权的损害，国家才承担赔偿责任。因此，即便邮电局违背了法定义务，也并不直接构成对县医院财产权的侵害。 　　3.法院有权依法采取以下措施：根据《行政诉讼法》第65条第3款的规定，行政机关拒绝履行判决、裁定的，第一审人民法院可以采取以下措施：（1）对应当归还的罚款或者应当给付的赔偿金，通知银行从该行政机关的账户内划拨；（2）在规定期限内不执行的，从期满之日起，对该行政机关按日处以50元至100元的罚款；（3）向该行政机关的上一级行政机关或者监察、人事机关提出司法建议，接受司法建议的机关，根据有关规定进行处理，并将处理情况告知人民法院；（4）拒不执行判决、裁定，情节严重构成犯罪的，依法追究主管人员和直接责任人员的刑事责任。所以，如果县邮电局拒不履行判决，法院依法可采取上述科以执行罚、提出司法建议和依法追究主管人员的刑事责任等措施。 　　对本题的反思与质疑： 　　其一、县邮电局何来行政主体资格？除行政机关外，能够成为行政主体须有法律、法规、规章授权。从题干的表述中我们无法得知县邮政局经过授权，起码上级文件的规定不应视为法律、法规授权。即便确实存在具体授权，最多可能见于邮政法和国务院颁布的行政法规，而这大大超出考试大纲的范围。尤为值得一提的是：在实际审判时，二审判决中有“可以视为有法律授权”的表述，这有“在没有法律授权的情况下不合理地以’视为’为由认定行政主体”之嫌，根据合法行政原则，法律授权无论如何应通过法律明文规定来实现。 　　其二、本题的命题及标准答案是否符合我国经济与法制的发展形势？从2000年发展到日益提倡产权明晰和政企分开、中国入世后允许外国电信企业参与国内市场竞争的今天，这样的标准答案是否具有现实意义、是否符合时代的发展趋势，值得商榷。

2012司法考试《卷一》押密试卷及答案9

第81题 2007年10月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议对《律师法》进行了修订。根据修订后的《律师法》，下列哪些选项是错误的?(　　) 　　A.受委托的律师自案件审查起诉之日起，有权查阅、摘抄和复制与案件有关的所有材料 　　B.犯罪嫌疑人被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起，受委托的律师凭律师执业证书、律师事务所证明和委托书或者法律援助公函，有权会见犯罪嫌疑人、被告人并了解有关案件情况。律师会见犯罪嫌疑人、被告人，不被监听 　　C.律师在法庭上发表的代理、辩护意见不受法律追究。但是，发表危害国家安全、恶意诽谤他人、严重扰乱法庭秩序、泄露商业秘密的言论除外 　　D.律师是维护当事人合法权益、维护法律正确实施、维护社会公平和正义的国家法律工作人员 　　【正确答案】：A,C,D 【考点】执业律师的权利和义务 　　【详解】根据《律师法》第34条的规定，A项说法错误。根据第33条的规定，B项说法正确。根据第37条第2款规定，c项中泄露商业秘密的言论不在豁免范围之内，说法错误。D项说法错误，律师确实应"-3维护当事人合法权益，维护法律正确实施，维护社会公平和正义，但不是国家法律工作人员，而是为当事人提供法律服务的执业人员。故本题的正确答案是ACD。 　　第82题 下列有关法的适用的表述，哪些是错误的?(　　) 　　A.法的适用是行政机关的执法活动 　　B.法的适用仅实施程序法的规定 　　C.法的适用过程中不存在法律监督 　　D.法的适用应做到既公正又有效率 　　【正确答案】：A,B,C 法的适用，是指国家司法机关依据法定职权和法定程序，具体运用法律处理案件的专门活动。故A项表述错误;法的适用不仅实施程序法的规定，也实施实体法的规定，故B项表述错误;审判监督是险察院履行法律监督职责的重要内容之一，所以在法的适用过程中存在着法律监督。故C项表述错误。法的适用既追求公正，也追求效率，因此D项表述正确。依题意A、B、C项当选。 　　第83题 道德与法律都属于社会规范的范畴，都具有规范性、强制性和有效性，道德与法律既有区别又有联系。下列有关法与道德的几种表述中，哪些说法是正确的?(　　) 　　A.法律具有既重权利又重义务的“两面性”，道德具有只重义务的“一面性” 　　B.道德的强制是一种精神上的强制 　　C.法律的调整范围比道德的调整范围广，道德对人行为的调整比法律对人行为的调整程度深 　　D.法有特定的表现形式，因而具体明确，操作性强，道德无特定、具体的表现形式，具有相当大的弹性和空间 　　【正确答案】：A,B,D 法律与道德都属于社会规范的范畴，都具有规范性、强制性和有效性。一般地说，法律的内 容比较具体、明确、肯定，既规定人们的义务，也规定人们的权利，而且通常以权利义务的一致性作为条 件，而道德的内容则不同，它侧重于人们的义务而不是权利，也不要求体现权利和义务的一致性，因此A 的说法是正确的;道德是关于善与恶、正义与非正义、公正与偏私等观念以及同这些观念相适应的由社会 舆论、传统习惯和内心信念来保证实施的行为规范的总和，是一种内在的强制，是一种精神上的强制，B 的说法正确;在调整范围上，道德比法律调整的范围要广泛得多，由法律调整的关系，大多也由道德调 整，C的说法错误;D项说法也是法律与道德的区别点之一。 　　第84题 我国《宪法》第3条规定：“中华人民共和国的国家机构实行民主集中制的原则。”这项原则的内容主要体现在下列哪些方面?(　　) 　　A.在国家机构与人民的关系方面，体现了国家权力来自人民，由人民组织国家机构 　　B.在同级国家机构中，国家权力机关居于主导地位 　　C.在中央和地方机构的关系方面，实行“中央和地方的国家机构和职权的划分，遵循在中央的统一领导下，充分发挥地方的主动性、积极性的原则” 　　D.各国家机关在行使职权时实行集体负责制 　　【正确答案】：A,B,C 我国国家机构实行民主集中制原则，主要体现为以下三方面：(1)在国家机构与人民的关系 方面，体现了国家权力来自人民，由人民组织国家机构;(2)在同级国家机构中，国家权力机关居于主导 地位;(3)在中央与地方的国家机构的关系方面，实行“中央和地方的国家机构职权的划分，遵循在中央 的统一领导下，充分发挥地方的主动性、积极性的原则”。因此，依题意，A、B、C三项正确，当选。 　　第85题 法国和西班牙两国缔结双边条约时，约定法、西两国文字的文本同样作为准文本，并以英语文本作为参考文本。条约生效后，两国发现三个文本的某些用语有些分歧：依西班牙文字文本进行解释对法国更加有利，而依英语文本进行解释对西班牙更有利。根据《维也纳条约法》，下列关于该条约的说法哪些是不正确的?(　　) 　　A.法、西两国应接受语言文本的拘束 　　B.法国可以仅根据西班牙文本进行解释适用，因为该文本对其有利且为准文本 　　C.西班于可以根据英语文本进行解释适用，因为该文本为参考文本，不必考虑法、西两国语言文本 　　D.由于三种文本用语有分歧，该条约无效 　　【正确答案】：B,C,D 根据《维也纳条约法》，对两种以上文字的条约的解释应遵守以下相关规定：(1)经两种以上文字认证作准的条约，除另有规定外，每种文字的约文应同样作准;(2)作准文本以外的条约译本，不能作为作准文本，仅可以在解释条约时作为参考;(3)在各种文字的作准约文中，条约的用语应被推定为有相同的意叉。如有分歧，除条约明文规定了根据某种文字文本进行解释外，各方只受其本国丈字文本的拘束，且不得从他方文字约文的不同解释中获取利益;(4)各种作准文本意义有分歧时，除另有规定外，应采用顾及条约目的及宗旨的最能调和各约文的意义。故由上可知BCD项为正确答案。 　　第86题 根据《村民委员会组织法》有关村民委员会的设立、撤销、范围调整的说法表述错误的是：(　　) 　　A.村民委员会的设立、撤销、范围调整，由村委会主任提出，经村民会议讨论同意，报乡级人民政府批准 　　B.村民委员会的设立、撤销、范围调整，由村委会主任提出，经村民会议讨论同意，报县级人民政府批准 　　C.村民委员会的设立、撤销、范围调整，由乡、民族乡、镇的人民政府提出，经村民会议讨论同意，报县级人民政府批准 　　D.乡、民族乡、镇的人民政府根据需要可以设立、撤销村民委员会以及对村民委员会的范围直接做出调整 　　【正确答案】：A,B,D 根据《村民委员会组织法》第3条的规定，村民委员会的设立、撤销、范围调整，由乡、民 族乡、镇的人民政府提出，经村民会议讨论同意，报县级人民政府批准。可以得知，村民委员会的设立、 撤销、范围调整的提出主体是乡、民族乡、镇的人民政府，且需经村民会议讨论同意，批准主体是县级人 民政府批准。故ABD选项当选。 　　第87题 下列关于垄断协议的豁免情形的说法正确的是哪些?(　　) 　　A.为改进技术、研究开发新产品的，经营者还应证明所达成的协议不会严重限制相关市场的竞争，并且能够使消费者分享由此产生的利益 　　B.为提高产品质量、降低成本、增进效率，统一产品规格、标准或者实行专业化分工的，且经营者还应证明所达成的协议不会严重限制相关市场的竞争，并且能够使消费者分享由此产生的利益 　　C.为提高中小经营者经营效率，增强中小经营者竞争力的，经营者还应证明所达成的协议不会严重限制相关市场的竞争，并且能够使消费者分享由此产生的利益 　　D.为保障对外贸易和对外经济合作中的正当利益的，且经营者还应证明所达成的协议不会严重限制相关市场的竞争，并且能够使消费者分享由此产生的利益 　　【正确答案】：A,B,C 《反垄断法》第15条规定：“经营者能够证明所达成的协议属于下列情形之一的，不适用本法第十三条、第十四条的规定：(一)为改进技术、研究开发新产品的;(二)为提高产品质量、降低成本、增进效率，统一产品规格、标准或者实行专业化分工的;(三)为提高中小经营者经营效率，增强中小经营者竞争力的;(四)为实现节约能源、保护环境、救灾救助等社会公共利益的;(五)因经济不景气，为缓解销售量严重下降或者生产明显过剩的;(六)为保障对外贸易和对外经济合作中的正当利益的;(七)法律和国务院规定的其他情形。属于前款第一项至第五项情形，不适用本法第十三条、第十四条规定的，经营者还应当证明所达成的协议不会严重限制相关市场的竞争，并且能够使消费者分享由此产生的利益。” 　　第88题 下列说法正确的是：(　　) 　　A.自然人的民事权利能力，适用经常居所地法律 　　B.自然人的民事行为能力，适用经常居所地法律 　　C.宣告失踪或者宣告死亡，适用经常居所地法律 　　D.人格权的内容，适用权利人经常居所地法律 　　【正确答案】：A,C,D 根据《中国涉外民事关系法律适用法》第11条规定，自然人的民事权利能力，适用经常居所 地法律。第l2条规定，自然人的民事行为能力，适用经常居所地法律。自然人从事民事活动，依照经常 居所地法律为无民事行为能力，依照行为地法律为有民事行为能力的，适用行为地法律，但涉及婚姻家 庭、继承的除外。第l3条规定，宣告失踪或者宣告死亡，适用自然人经常居所地法律。第15条规定，人 格权的内容，适用权利人经常居所地法律。因此，B项错误，ACD正确。 　　第89题 国家建立食品安全信息统一公布制度。下列哪些信息由国务院卫生行政部门统一公布?(　　) 　　A.国家食品安全总体情况 　　B.食品安全风险评估信息 　　C.食品安全风险警示信息 　　D.重大食品安全事故及其处理信息 　　【正确答案】：A,B,C,D 根据《食品安全法》第82条规定，可知本题ABCD均应选。 　　第90题 关于我国《反垄断法》规定的滥用行政权力排除、限制竞争的行为，说法正确的是：(　　) 　　A.实施这种行为的主体，不限于行政机关 　　B.实施这种行为的主体，不包括中央政府部门 　　C.《反垄断法》对这种行为的规制，限定在商品流通领域 　　D.《反垄断法》对这种行为的规制，主要采用行政责任的方式 　　【正确答案】：A,C,D 《反垄断法》第33条规定：“行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织不得滥用行政权力，实施下列行为，妨碍商品在地区之闻的自由流通。”所以AC项正确，B项错误。第51 条规定：“行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织滥用行政权力，实施排除、限制竞 争行为的，由上级机关责令改正;对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。反垄断执法 机构可以向有关上级机关提出依法处理的建议。法律、行政法规对行政机关和法律、法规授权的具有管理 　　公共事务职能的组织滥用行政权力实施排除、限制竞争行为的处理另有规定的，依照其规定。”所以原则上对滥用行政权力排除、限制竞争的行为的规制主要是行政责任，所以D是正确的。